Sinopsis

Índice
I. INTRODUCCIÓN
Lección 1
Las diversas perspectivas para abordar y construir el concepto de Derecho
1. Distinción entre punto de vista formal y material 29
2. Punto de vista formal: el método tridimensional en el estudio del derecho 30
2.1. El tridimensionalismo estructural: plano de los valores, de las normas y de los hechos 31
2.2. El tridimensionalismo principial 32
2.3. El tridimensionalismo antropológico: el creyente en la Iglesia, el ciudadano en el Estado y el individuo en la familia 33
2.4. El tridimensionalismo y la teoría del conocimiento 36
2.5. El tridimensionalismo en las distintas temáticas del Derecho 40
3. Punto de vista material 43
3.1. Del concepto de Derecho al de Derecho objetivo 43
3.2. Del concepto de Derecho objetivo al de Derecho positivo 45
3.3. Del concepto de Derecho positivo al de ordenamiento jurídico 46
3.4. Del concepto de ordenamiento jurídico al de norma jurídica 47
3.5. Del concepto de norma jurídica al de ley 47
3.6. Del concepto de ley al de reglamento 48
II. TEORÍA DE LA NORMA JURÍDICA
Lección 2
Concepto de norma jurídica
1. Delimitación de la norma jurídica frente a otros tipos de normatividad 53
1.1. La norma jurídica y la norma moral 53
1.1.1. Notas diferenciadoras entre el Derecho y la Moral 54
A) Por el sujeto 56
B) Por el objeto 57
C) Por la valoración 58
D) Por el carácter coactivo o no coactivo 59
a) Idea general 59
b) Fundamento y finalidad de la pena. Pena y medidas de seguridad 60
E) Por el carácter heterónomo o autónomo 65
F) Por el tipo de norma 66
G) Por el fin perseguido. Otros criterios de distinción 66
1.1.2. Relaciones entre el Derecho y la Moral 67
1.2. La norma jurídica y los usos sociales 68
2. Estructura de la norma jurídica 71
2.1. La ratio 72
2.2. El supuesto de hecho y la consecuencia jurídica. La norma jurídica como juicio hipotético. Relación de causalidad y relación de imputación 74
Lección 3
Consideración analítico-lingüística de la norma jurídica, como proposición prescriptiva
1. Consideraciones previas sobre este procedimiento de análisis 77
2. Concepto de proposición y su diferencia con los enunciados 79
3. Tipos de proposiciones. El planteamiento tradicional y el de Enrico Pattaro 80
3.1. Función representativa o semántica del lenguaje 82
3.2. Función descriptiva del lenguaje 82
3.3. Función prescriptiva o preceptiva del lenguaje 83
3.4. Función emotiva del lenguaje. Relación con la función expresiva 83
Lección 4
Clasificación de las normas jurídicas
1. Normas primarias y normas secundarias. Criterios históricos de distinción 87
1.1. El criterio temporal o neutro: la concepción tradicional 89
1.2. El criterio axiológico-funcional: la tesis innovadora de Rudolf von Ihering (1818-1892) en polémica con Karl Binding (1841-1920). La postura kelseniana 89
1.3. La teoría conciliadora de H. L. A. Hart en El concepto de Derecho. Clases de normas secundarias 89
1.4. El criterio axiológico-jerárquico: la diferenciación en el Derecho constitucional 91
2. Otros criterios de clasificación de las normas jurídicas 91
2.1. Por la eficacia material 91
2.1.1. Normas generales y normas individuales 92
2.1.2. Normas abstractas y normas concretas 93
2.1.3. Norma regular, norma excepcional —el privilegio— y norma especial 94
2.1.4. Normas taxativas y normas dispositivas 97
2.1.5. Normas completas y normas incompletas (aclaratorias —las definiciones legales—, restrictivas y remisivas —las ficciones legales—) 98
2.2. Por la eficacia en el tiempo: normas permanentes, normas temporales y normas transitorias 101
2.3. Por la eficacia en el espacio: normas universales, normas generales o comunes y normas particulares o locales 102
2.4. Distinción entre las normas de Derecho público y las de Derecho privado 103
2.4.1. La distinción desde el punto de vista de la relación jurídica 104
A) Por los sujetos 104
a) Por la naturaleza de los sujetos 104
b) Por la posición de los sujetos 105
B) Por el objeto 106
C) La tesis de Cicu 107
2.4.2. La distinción desde el punto de vista de la norma jurídica 107
A) Por el carácter de Derecho necesario o de Derecho dispositivo 107
B) Por la forma de protección 108
C) Por el rango de la norma jurídica 108
2.4.3. Conclusión crítica 109
III. TEORÍA DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO
A) FASES O MOMENTOS EN LA VIDA DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO: LA FORMACIÓN, LA INTERPRETACIÓN Y LA APLICACIÓN
Lección 5
La formación del ordenamiento jurídico: teoría de las fuentes del Derecho
1. Las fuentes del Derecho 115
1.1. Fuentes formales y fuentes materiales del Derecho 115
1.2. Fuentes de lege data y fuentes de lege ferenda. Su enumeración y jerarquía 118
1.2.1. Análisis del artículo 1 del Título Preliminar del Código civil 119
1.2.2. La cuestión en la Constitución española de 1978 120
2. El Derecho comunitario 121
3. La ley como principal fuente del Derecho en el sistema romano-germánico 123
3.1. La Codificación y el Constitucionalismo 126
3.2. El principio de legalidad 127
3.3. Enumeración jerárquica de los distintos tipos de ley en sentido amplio 128
3.3.1. La Constitución como superley 128
3.3.2. Los tratados internacionales 132
3.3.3. Las leyes orgánicas 134
3.3.4. Las leyes ordinarias 135
3.3.5. Las normas del ejecutivo: los Decretos-ley y los Decretos legislativos; los reglamentos 135
4. La costumbre como reiteración espontánea de actos del pueblo 137
4.1. Concepto y requisitos 137
4.2. Clases de costumbre 143
4.3. Prueba de la costumbre 144
5. Los principios generales del Derecho 145
5.1. Concepción iusnaturalista y concepción positivista. Los principios generales positivos expresos e inexpresos 145
5.2. Principios constitucionales 149
5.3. Otras clasificaciones de los principios por razón de su objeto, grado de generalidad y función 153
6. La jurisprudencia 155
6.1. Diversas acepciones del término jurisprudencia 155
6.1.1. La jurisprudencia como ciencia —en el Derecho romano— 155
6.1.2. El precedente —en el sistema del common law— 155
6.1.3. La jurisprudencia como fenómeno judicial —en el sistema romano-germánico— 157
6.2. Requisitos de la jurisprudencia 157
6.3. Valor jurídico de la jurisprudencia 159
7. Los negocios jurídicos de los particulares 162
8. La doctrina científica 164
Lección 6
La interpretación del ordenamiento jurídico
1. Interconexión entre los procesos de aplicación e interpretación del Derecho 167
2. Concepto de interpretación. Elementos 168
2.1. El anima o fin; el corpus u objeto 168
2.2. Los medios o criterios de interpretación: el artículo 3.1 del Título Preliminar del Código civil español 172
2.2.1. La interpretación literal o gramatical 172
2.2.2. La interpretación lógica 174
A) El formalismo jurídico 174
B) La revuelta antiformalista 177
2.2.3. La interpretación sistemática 186
2.2.4. La interpretación histórica 187
2.2.5. La interpretación sociológica 189
3. Clases de interpretación 190
3.1. Por sus resultados: declarativa —lata, estricta—, extensiva, restrictiva y correctora 190
3.2. Por su autor: privada y pública —auténtica, oficial y usual— 191
3.3. Por su objeto: la interpretación «de» la Constitución y la interpretación «desde» la Constitución 193
3.4. Interpretación-producto e interpretación-actividad 194
Lección 7
La aplicación del ordenamiento jurídico
1. La analogía 197
1.1. Concepto 197
1.2. Origen y evolución histórica 204
1.3. Fundamento 206
1.4. Función 207
1.5. Requisitos 209
1.6. Ámbito de aplicabilidad 211
1.6.1. La analogía en el Derecho penal 212
1.6.2. La analogía y las normas excepcionales 214
1.7. Distinción entre la analogía y figuras afines: analogía e interpretación extensiva 216
2. La equidad 217
2.1. La equidad como «justicia vitalizada» 217
2.2. Su significado complejo y su contenido variable en los distintos tiempos y sistemas jurídicos. Tipos históricos de equidad en la cultura occidental europea 218
2.2.1. La epiqueya aristotélica 221
2.2.2. La aequitas romana (el «aequum et bonum») 222
2.2.3. La benignitas cristiana y la aequitas canónica 223
2.2.4. La equidad en la concepción de los escritores medievales y modernos de la Europa continental 224
2.2.5. La equity angloamericana 225
2.3. La equidad en el Derecho privado continental y en el Derecho público continental —especialmente en el Derecho internacional público— 226
2.4. Equidad y principios generales del Derecho 228
3. Otros tipos de argumentos jurídicos 229
3.1. Los argumentos en función de la ratio: argumento a fortiori y argumento a contrario 229
3.2. El argumento a cohaerentia 234
3.3. El argumento sedes materiae 235
3.4. El argumento a rubrica 235
3.5. El argumento de la no redundancia 236
3.6. El argumento apagógico 236
3.7. El argumento pragmático 237
3.8. El argumento de autoridad 237
3.9. El argumento psicológico 237
B) CARACTERES DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO: LA PLENITUD, LA COHERENCIA Y LA UNIDAD
Lección 8
La plenitud del ordenamiento jurídico. Las lagunas normativas
1. Principales teorías al servicio del dogma de la plenitud del ordenamiento jurídico 243
1.1. La teoría del espacio jurídico vacío 245
1.2. La teoría de la norma general exclusiva 246
1.3. La teoría de la prohibición del non liquet 246
2. El problema de las lagunas 247
2.1. Concepto y clases de lagunas 247
2.2. Principales medios jurídicos para integrar las lagunas 250
2.2.1. La heterointegración: el recurso al Derecho natural 250
2.2.2. La autointegración 251
2.2.3. La discrecionalidad judicial 251
Lección 9
La coherencia del ordenamiento jurídico. Las antinomias normativas
1. El concepto de sistema 253
2. El problema de las antinomias 254
2.1. Concepto y clases de antinomias. Las falsas antinomias 254
2.2. Criterios de resolución de antinomias 258
2.2.1. Criterios de resolución de antinomias de primer grado o entre normas: jerárquico, cronológico, de especialidad y de competencia 258
2.2.2. Criterios de resolución de antinomias de segundo grado o entre los propios criterios 259
Lección 10
La unidad del ordenamiento jurídico. La validez del Derecho
1. La conveniencia del enfoque tridimensional del tema de la validez 261
2. Concepto de validez 272
2.1. La validez material o legitimidad: la justicia del Derecho 278
2.2. La validez formal o validez en sentido estricto: la existencia del Derecho 279
2.3. La validez sociológica o eficacia: la obediencia al Derecho 281
Lección 11
Fundamento iusnaturalista de la validez
1. Relaciones existentes en materia de validez 285
1.1. La relación entre el Derecho y la Religión 285
1.2. La relación entre el Derecho y la Moral: sistemas dinámicos y estáticos 288
1.3. La relación entre el Derecho natural y el Derecho positivo: sistemas deductivos e inductivos 290
1.4. La relación entre el Derecho divino, el Derecho canónico, el Derecho natural y el Derecho positivo 294
2. Principales teorías iusnaturalistas 297
2.1. La teoría de la ley de Santo Tomás de Aquino 297
2.2. El iusnaturalismo de Francisco Suárez 300
2.2.1. La ley en general 302
2.2.2. La ley eterna y la ley natural 303
2.2.3. La ley humana y civil 303
2.3. El voluntarismo o subjetivismo jurídico. Principales manifestaciones 304
2.3.1. Plano interno: la teoría del contrato social 304
2.3.2. Plano internacional: el principio «pacta sunt servanda» 306
2.4. La teoría psicológica de la validez de Leon Petrazycki 306
2.5. Gustav Radbruch y el binomio seguridad-justicia 307
2.6. La coexistencia como justificación del Derecho en Sergio Cotta 308
2.7. La teoría de la «diskursethik» de Jürgen Habermas 311
2.8. La teoría antipositivista de Ronald Dworkin de las «legal policies» como reacción a Hart 313
Lección 12
Fundamento positivista de la validez
1. Relaciones existentes en materia de validez 315
1.1. La validez en el normativismo y en el positivismo 315
1.2. La validez de una norma jurídica aislada y la del ordenamiento jurídico en su conjunto. ¿Puede el ordenamiento autovalidarse? 316
1.3. La validez en el Derecho internacional y en los Derechos internos 317
1.3.1. El monismo jurídico 318
A) Tesis de la primacía del Derecho internacional 319
B) Tesis de la primacía de los Derechos internos 320
1.3.2. El dualismo jurídico 321
1.3.3. El pluralismo jurídico 322
1.4. La relación entre el plano del «ser» y el del «deber ser» 323
2. Principales teorías positivistas 324
2.1. Las teorías de la norma fundamental 324
2.1.1. La teoría de Hans Kelsen de la «Stufenbau» y la «Grundnorm» 324
2.1.2. La teoría de H. L. A. Hart de la «rule of recognition». Análisis comparativo entre la «Grundnorm» y la «rule of recognition» 329
A) Terminología 330
B) Enunciación interna 331
C) Naturaleza 332
D) Contenido 334
E) Función 334
a) La unidad del Derecho 334
b) La coherencia del Derecho 336
c) La plenitud del Derecho 337
F) Relación con los hechos 337
G) Relación con los valores 337
H) Papel en el ordenamiento jurídico español 338
I) Ensayo de una posición conciliadora 339
2.2. Las teorías de la soberanía 341
2.2.1. Georg Henrik von Wright y las «normas» soberanas 341
2.2.2. Georg Jellinek y el «poder» soberano 342
2.2.3. El soberano como «sujeto» 343
A) La teoría de Jeremy Bentham 343
B) La teoría de John Austin 344
2.3. Otras teorías 346
2.3.1. La teoría de Joseph Raz de la «cadena de validez», «el poder básico» y los «enunciados desde un punto de vista» 346
2.3.2. La teoría dialéctica de François Ost 348
Lección 13
Fundamento realista de la validez
1. Relaciones existentes 351
1.1. La relación en materia de validez entre el Derecho legal, el Derecho consuetudinario y la jurisprudencia 351
1.2. La desobediencia civil 354
1.2.1. Concepto y notas características 360
1.2.2. Delimitación frente a figuras afines 370
1.2.3. Precedentes y evolución histórica 376
1.2.4. Principales representantes 380
1.2.5. Justificación moral, jurídica y política 382
1.2.6. Límites 387
1.3. Límites de la eficacia de las normas en el tiempo —la irretroactividad— y en el espacio —la pluralidad de ordenamientos jurídicos y las relaciones entre sí— 388
2. Principales teorías realistas 396
2.1. El realismo jurídico escandinavo. La teoría de Alf Ross de la «ideología normativa de los jueces» como reacción a Kelsen 396
2.1.1. Exposición general 396
2.1.2. Revisión crítica 399
2.2. El realismo jurídico norteamericano 403
2.3. La teoría de Martin Diego Farrell del «axioma» y del «Derecho verificado» 405
2.4. La teoría de la coacción frente a la teoría del reconocimiento 406
2.4.1. Notas características de estas teorías 406
2.4.2. La concepción de la Escuela Histórica del Derecho del «Volkgeist» 408
2.4.3. La teoría de la institución de Santi Romano y Maurice Hauriou. Otras doctrinas institucionalistas 410
C) A MODO DE CONCLUSIÓN
Lección 14
Problemas que resuelve la consideración del Derecho desde la perspectiva del ordenamiento jurídico
1. El término «ordenamiento jurídico» 415
2. Problemas que resuelve la consideración del Derecho desde la perspectiva del ordenamiento jurídico 416
2.1. El problema de los destinatarios de las normas 416
2.2. El problema de las normas sin sanción 417
2.3. El problema de la relación entre la validez y la eficacia 418
2.4. El problema del Derecho consuetudinario 419
2.5. El problema de las antinomias 420
2.6. El problema de la insuficiencia del positivismo legalista 420
2.7. Otros problemas 420
IV. TEORÍA DE LA RELACIÓN JURÍDICA
Lección 15
La relación jurídica
1. Formulación histórica del concepto de relación jurídica. Su enunciación por F. C. von Savigny en su Sistema de Derecho romano actual 427
2. Definición de la relación jurídica: los conceptos de situación jurídica, acto jurídico y negocio jurídico 428
3. Estructura de la relación jurídica: elementos 430
3.1. El sujeto de Derecho 430
3.2. El objeto de Derecho 432
3.3. La causa 432
4. Contenido de la relación jurídica 433
4.1. La posición jurídica de poder: el derecho subjetivo, la potestad y la facultad 433
4.2. La posición jurídica de deber: la carga, la sumisión y la obligación jurídica 435
5. Clases de relaciones jurídicas 437
5.1. Por la naturaleza determinada o indeterminada del sujeto pasivo 437
5.2. Por el objeto 437
5.3. Por el contenido, finalidad y principios organizadores 438
5.4. Otros criterios clasificadores 439
Lección 16
El derecho subjetivo como contenido de la relación jurídica
1. La contraposición Derecho objetivo («norma agendi») – derecho subjetivo («facultas agendi») 441
2. Desenvolvimiento doctrinal de la idea de derecho subjetivo 445
2.1. Primeras formulaciones en Roma y en Guillermo de Ockham (1290-1349) 445
2.2. La actitud del iusnaturalismo racionalista. El concepto de derecho subjetivo en Hugo Grocio (1583-1645) y Samuel Pufendorf (1632-1694). El derecho subjetivo como facultad moral 447
2.3. La cuestión en la Ciencia jurídica positivista del siglo XIX y del primer decenio del siglo XX 449
2.3.1. El derecho subjetivo como reverso de un deber en la Jurisprudencia Analítica de John Austin (1790-1859) 449
2.3.2. La teoría del poder de la voluntad («Willensmacht») de Friedrich Carl von Savigny (1779-1861) y Bernard Windscheid (1817-1892) 450
2.3.3. El derecho subjetivo como interés jurídicamente protegido en Rudolf von Ihering (1818-1892) 451
2.3.4. La actitud sintética de Georg Jellinek (1851-1911) 452
2.4. La negación de la realidad de los derechos subjetivos: Jeremy Bentham (1748-1832); Hans Kelsen (1881-1973); Leon Duguit (1859-1928); el realismo jurídico norteamericano y el realismo jurídico escandinavo 453
3. Límites al ejercicio de los derechos subjetivos 457
3.1. El abuso del derecho 457
3.1.1. Formulación teórica de la doctrina del abuso del derecho a partir de la teoría de los actos de emulación 459
3.1.2. Formulación positiva: el artículo 7.2 del Código civil español 461
3.1.3. Formulación jurisprudencial 462
3.2. La caducidad de los derechos. Diferencias con la prescripción 463


Bibliografía básica 465