Sinopsis

Este libro versa sobre la rescisión concursal, un remedio ideado por la Ley Concursal de 2003 para la reintegración de la masa del concurso. Se trata de una institución jurídica conformada por la jurisprudencia. Tras más de dieciocho años de aplicación de la ley, gozamos en la actualidad de una jurisprudencia muy completa, que abarca desde el concepto de perjuicio («sacrificio patrimonial injustificado») y el juego de cada una de las presunciones de perjuicio, hasta la aplicación práctica de la rescisión a una variedad de actos de disposición: contratos sinalagmáticos, transacciones, donaciones, pagos, constitución de garantías reales (contextuales o no, sobre deuda propia o ajena, inmobiliaria o financiera), prestación de fianza, remuneración de administradores, reparto de dividendos, daciones en pago, modificaciones estructurales? Así como los efectos de la rescisión y los aspectos procesales.
A la vista de su regulación legal y de esta jurisprudencia, el libro contiene una interpretación sistemática de la rescisión concursal. Compagina la caracterización conceptual necesaria para entender la previsión legal y los criterios seguidos por la jurisprudencia al resolver las cuestiones controvertidas, con el análisis casuístico del desenvolvimiento de esta figura jurídica.
Esta 2ª edición adapta la obra al texto refundido de 2020 e incorpora la reforma introducida por la Ley 16/2022, de 5 de septiembre, que ha afectado a la rescisión concursal por la nueva regulación de la protección de los actos de disposición realizados al amparo de los planes de reestructuración homologados judicialmente; y por algunas modificaciones en el régimen general que afectan al periodo sospechoso, los efectos de la rescisión o la ineficacia de los actos de disposición realizados durante el periodo de cumplimiento del convenio, entre otras. Además, actualiza la jurisprudencia.

Índice

Abreviaturas 17
Nota introductoria a la segunda edición 21
Prólogo a la primera edición 27
Capítulo I
El sistema de reintegración en la Ley Concursal
§1. Justificación de las operaciones de reintegración 35
§2. Sistemas tradicionales de reintegración en nuestro derecho histórico 38
A) La retroacción 38
a) Significado de la retroacción 38
b) Evolución jurisprudencial en la interpretación del sistema legal de la retroacción del art. 878.II Ccom 40
B) Acciones impugnatorias 43
§3. El sistema de reintegración en la Ley Concursal de 2003 46
A) La rescisión concursal: rasgos generales y naturaleza jurídica 46
B) Pluralidad de acciones de reintegración 50
a) Compatibilidad de la rescisión concursal con otras acciones impugnatorias extraconcursales 50
b) Acciones de nulidad y anulabilidad 53
c) Acción pauliana 58
d) Otras acciones rescisorias basadas en la lesión 66
C) Otras acciones no impugnatorias que contribuyen a la reintegración 73
a) Pago por tercero 73
b) Acción de reembolso o de subrogación en caso de pago del fiador concursado o del deudor solidario concursado 74
c) Acción social de responsabilidad 75
d) Condena a reintegrar en caso de calificación culpable 76
e) Acciones basadas en la presunción de donaciones cuando exista un régimen de separación de bienes 77
§4. El sistema de reintegración aplicable en caso de concurso internacional 79
A) Competencia internacional en caso de concurso abierto en España 80
a) Normativa y doctrina del TJUE 80
b) Aplicación de esta doctrina al ejercicio de las acciones de reintegración en el concurso de acreedores 84
B) Ley aplicable 86
Capítulo II
Rescisión concursal: objeto de impugnación
§5. Actos de disposición del deudor susceptibles de rescisión concursal 91
A) Actos de disposición patrimonial realizados por el deudor 91
a) Noción amplia de acto de disposición patrimonial 91
b) Comportamientos pasivos 95
c) Acto de disposición del deudor 97
B) Supuestos controvertidos relacionados con actuaciones procesales 98
a) Subastas judiciales y apremios administrativos 98
b) Actos de disposición procesal 98
c) La transacción judicial 99
§6. Fundamento de la rescisión: el perjuicio para la masa activa 101
A) Fundamento objetivo de la rescisión 101
a) Inexigibilidad de intención fraudulenta 102
b) Inexigibilidad de que el acto haya sido realizado en estado de insolvencia o haya provocado la insolvencia 105
B) Concepto de perjuicio para la masa activa: sacrificio patrimonial injustificado 106
a) Aproximación a la noción de perjuicio como sacrificio patrimonial injustificado 106
b) Noción de perjuicio en la jurisprudencia 111
c) Momento al que ha de referirse la valoración de la falta de justificación 123
§7. Periodo sospechoso 126
A) El periodo sospechoso en la acción rescisoria concursal y su significación 126
a) El período sospechoso en la ley Concursal de 2003 126
b) El periodo sospechoso introducido por la Ley 16/2022 127
c) Significado del periodo sospechoso 128
B) Determinación del periodo sospechoso 130
a) Régimen general 130
b) Régimen especial en caso de comunicación de negociaciones 131
C) Exclusión de los actos posteriores a la declaración de concurso 132
D) Impugnación de los actos de disposición realizados en fase de cumplimiento del convenio 134
a) Singularidad de este periodo de cumplimiento del convenio 134
b) Interpretación jurisprudencial de la originaria Ley Concursal 135
c) Actual regulación del art. 405 TRLC 140
Capítulo III
La prueba del perjuicio
§8. La carga de la acreditación del perjuicio 143
A) Regla general: necesidad de acreditarlo 143
B) Reglas especiales: el juego de las presunciones de perjuicio 144
§9. Presunciones iuris et de iure 147
A) Actos a título gratuito, salvo las liberalidades de uso 147
a) Antecedentes y justificación 147
b) «Actos de disposición» afectados por esta presunción 149
c) Dificultad de apreciar la causa propia de los actos realizados a título gratuito 152
d) Análisis particular de la constitución de garantías 154
e) Evolución de la jurisprudencia sobre la aplicación de la presunción del art. 71.2 LC (actual art. 227 TRLC) a la prestación de garantías 157
f) La salvedad legal de las liberalidades de uso 159
B) Pagos u otros actos de extinción de obligaciones cuyo vencimiento fuere posterior a la declaración de concurso. 161
a) Antecedentes y justificación 161
b) Presupuestos y alcance de la presunción 163
c) Amortizaciones anticipadas de deudas en el marco de un acuerdo de refinanciación 166
§10. Presunciones iuris tantum 167
A) Actos de disposición a título oneroso realizados a favor de personas especialmente relacionadas con el concursado 167
a) Carácter oneroso de la transmisión 168
b) La condición de persona especialmente relacionada con el deudor persona natural 170
c) La condición de persona especialmente relacionada con el deudor persona jurídica 172
d) Supuesto especial de apreciación de este vínculo en el caso de prestación de garantías contextuales a la concesión de un crédito a favor de una persona especialmente relacionada con el concursado 176
e) Momento en que ha de concurrir la condición de persona especialmente relacionada con el deudor 177
f) Consecuencias prácticas de la presunción 178
B) Constitución de garantías reales a favor de obligaciones preexistentes o de las nuevas contraídas en sustitución de aquellas 179
a) Antecedentes y justificación de la presunción 179
b) Criterios para valorar el perjuicio 182
C) Pagos anticipados de obligaciones con garantía real 187
Capítulo IV
Grupos de casos
§11. Compraventa y otros negocios sinalagmáticos 189
§12. Capitulaciones matrimoniales y liquidaciones de la sociedad de gananciales 191
§13. Transacciones y convenios reguladores 193
A) Transacciones 193
B) Disposición de bienes en un convenio regulador de medidas aprobado judicialmente 197
C) Resolución de un contrato de alta dirección y abono de la indemnización 197
§14. Reconocimiento de deudas y asunción de una obligación cambiaria 198
A) Reconocimiento de deuda 198
B) La asunción de una obligación cambiaria 200
a) Régimen general 200
b) Avalista 201
§15. Constitución de garantías reales 202
A) Planteamiento 202
a) Regímenes especiales 202
b) Régimen general 203
B) Garantías no contextuales sobre deuda ajena 204
C) Garantías contextuales sobre deuda ajena (garantías contextuales «intra-grupo») 205
D) Garantías no contextuales sobre deuda propia 213
E) Garantías contextuales sobre deuda propia 214
§16. Constitución de garantías personales 215
A) Algunas consideraciones generales sobre la fianza en el concurso del fiador 215
B) Particularidades de la rescisión concursal de la fianza 218
§17. Pagos: régimen general 219
A) Jurisprudencia sobre la rescisión concursal de los pagos 219
a) Pagos indebidos 220
b) Pagos anticipados 221
c) Pagos de deudas debidas, vencidas y exigibles 222
d) Pagos que constituyan actos ordinarios y sean realizados en condiciones normales 225
B) Análisis de los supuestos concretos en los que el TS ha aplicado esta jurisprudencia 226
a) Supuestos en que se apreció el perjuicio 226
b) Supuestos en que no se apreció el perjuicio 229
§18. Peculiaridades del pago por compensación 230
A) Justificación del tratamiento singular de la compensación 230
B) Rescisión en caso de compensación legal y de compensación convencional 232
§19. Reintegros de las aportaciones de los socios de una sociedad de capital 235
§20. Reparto de dividendos 238
A) Planteamiento 238
B) Rescisión del acuerdo de reparto de dividendos 240
C) Rescisión del pago del dividendo 244
§21. Provisiones de fondos del abogado de la concursada 246
§22. Dación en pago 249
A) Significado de la dación en pago a los efectos de la rescisión concursal 249
B) Efectos de la rescisión de la dación en pago 254
§23. Acuerdos de refinanciación no amparados por un plan de reestructuración homologado 254
A) Planteamiento general del alcance del régimen de impugnación 254
B) Análisis de la operación de refinanciación en su conjunto en relación con el juego de las presunciones de perjuicio 258
a) El riesgo de un análisis deslavazado de algunos de los elementos del acuerdo de refinanciación 258
b) El criterio de la causa común al acuerdo de refinanciación 261
c) Criterios para la valoración del perjuicio cuando se trata de un negocio complejo 262
Capítulo V
Actos de disposición sujetos a un régimen especial de reintegración
§24. Actos ordinarios de la actividad profesional o empresarial del deudor realizados en condiciones normales 269
A) Actos ordinarios de la actividad profesional o empresarial del deudor 271
B) Realización en condiciones normales 274
§25. Actos realizados bajo sistemas de pagos y compensación y liquidación de valores e instrumentos derivados 275
A) Justificación y ámbito de aplicación 275
B) Eficacia y validez de los actos de disposición 277
§26. Garantías a favor de créditos públicos y del FOGASA, reconocimiento y pago para la regularización o atenuación de la responsabilidad penal 279
A) Constitución de garantías a favor de créditos públicos o del FOGASA 280
a) Actos de disposición afectados 280
b) Alcance de la excepción 283
B) Reconocimiento y pago de créditos públicos para regularizar o atenuar la responsabilidad penal del concursado 285
a) Regularización tributaria o ante la Seguridad Social 285
b) Atenuación de la responsabilidad penal 286
c) Alcance de la excepción 287
§27. Operaciones mediante las que se instrumentan las medidas de resolución de entidades de crédito y empresas de servicios de inversión 287
§28. Modificaciones estructurales 289
A) Resistencia de las modificaciones estructurales traslativas a la rescisión concursal 289
B) Salvaguarda de los derechos de los socios y de los terceros 293
§29. Acuerdos de compensación y garantías financieras 294
A) Acuerdos de compensación 295
a) Ámbito de aplicación 295
b) Interpretación de la regla legal que limita su rescisión 296
B) Garantías financieras 299
a) Ámbito de aplicación 299
b) Interpretación de la regla legal que limita su rescisión 300
C) Regla aplicable en caso de garantías financieras sujetas a un acuerdo de compensación 303
§30. Cesión de créditos en operaciones de “factoring” 304
A) Antecedentes y régimen legal actual 304
B) Ámbito de aplicación y alcance del régimen especial 306
§31. Cédulas hipotecarias y bonos garantizados 307
A) Régimen especial de las hipotecas y participaciones hipotecarias de la LMH 307
a) Ámbito de aplicación 307
b) Especial protección frente a la rescisión concursal 310
B) Régimen especial de los bonos garantizados 312
Capítulo VI
Régimen de protección de los planes de reestructuración frente a la rescisión concursal
§32. Necesidad y justificación de esta protección de los planes de reestructuración 315
A) Especial vulnerabilidad de los planes de reestructuración frente al régimen general de la rescisión concursal 316
B) Justificación y alcance de la protección de los planes de reestructuración en la Directiva de 2019 318
C) Justificación de la protección en la regulación actual de los planes de reestructuración 320
§33. Actos o negocios objeto de protección 321
A) Actos u operaciones razonables y necesarios inmediatamente para el éxito de la negociación 322
a) Condiciones que han de reunir los actos y operaciones 323
b) Enumeración legal de operaciones 324
B) La financiación interina y la nueva financiación 327
C) Los actos, operaciones o negocios razonables e inmediatamente necesarios para la ejecución del plan 328
§34. Alcance de la protección 329
A) Protección plena frente a la rescisión concursal 331
a) Presupuesto específico: afectación del plan al 51% del pasivo total 331
b) Alcance de la protección plena frente a la rescisión concursal 332
B) Protección mitigada frente a la rescisión concursal 336
a) Presupuesto específico: afectación del plan a menos del 51% del pasivo total 336
b) Alcance de la protección mitigada frente a la rescisión concursal 336
C) Régimen especial respecto de la financiación prestada por personas especialmente relacionadas con el deudor 337
a) Presupuesto previo: financiación aportada por persona especialmente relacionada con el deudor 338
b) Presupuesto específico: afectación del plan a más del 60% del pasivo total 338
c) Alcance de la protección 339
§35. Impugnación u oposición a la homologación con efecto limitado (en caso frustración del plan y apertura del concurso) 339
A) Motivos de impugnación por un acreedor afectado por el plan 341
a) Plan consensual 341
b) Plan no consensual 342
c) Motivos específicos 342
B) Motivos de impugnación por un acreedor no afectado por el plan 344
C) Efectos de la estimación de la impugnación u oposición de efecto limitado 345

Capítulo VII
Efectos de la rescisión concursal
§36. Sobre el acto de disposición objeto de rescisión 347
A) Ineficacia del acto rescindido 347
a) Naturaleza y alcance de la ineficacia del acto rescindido 347
b) Alcance de la ineficacia en caso de rescisión de actos unilaterales del deudor 349
B) Cancelaciones registrales 352
§37. Efecto restitutorio para las partes en caso de rescisión de contratos con obligaciones recíprocas 354
A) Restitución recíproca y simultánea de las prestaciones 355
a) Restitución de las prestaciones con sus frutos e intereses 355
b) Restitución de los gastos de formalización del negocio rescindido 357
B) Naturaleza del crédito de la contraparte: regla general 360
C) Naturaleza del crédito de la contraparte: regla especial (mala fe) 362
D) Imposibilidad de reintegración a la masa: entrega del equivalente 368
E) Mala fe del contratante en caso de imposibilidad de restitución 371
§38. Efecto restitutorio en caso de rescisión de actos unilaterales y otros supuestos especiales 372
A) Efecto restitutorio en caso de rescisión de pagos 372
B) Efecto restitutorio en caso de rescisión de donaciones 375
C) Efecto restitutorio en caso de rescisión de la constitución de garantías 375
D) Efecto restitutorio en caso de rescisión de la dación en pago 378
E) Efecto restitutorio en caso de rescisión de una partición 379
§39. Efectos para terceros adquirentes o subadquirentes 380
A) Noción de tercero adquirente 380
B) Necesidad de que haya sido demandado y condenado 381
C) Oposición del tercero subadquirente 382
D) Efectos de la rescisión para el tercero 384
Capítulo VIII
Aspectos procesales de las acciones de reintegración
§40. Legitimación activa para el ejercicio de las acciones de reintegración 385
A) Régimen general: legitimación originaria 385
a) Legitimación activa para el ejercicio de la rescisión concursal 386
b) Legitimación activa para el ejercicio de las restantes acciones de reintegración 388
B) Régimen general: legitimación subsidiaria de los acreedores 389
a) Alcance de esta legitimación 389
b) Requisitos y ejercicio esta legitimación 391
C) Legitimación activa en caso de aprobación de convenio 393
a) Bajo la normativa originaria de la Ley Concursal de 2003 393
b) Tras la reforma de la Ley 38/2011 y bajo el actual texto refundido 395
§41. Legitimación pasiva en las acciones de reintegración 397
A) Quienes hayan sido parte en el acto impugnado 397
a) El deudor concursado 397
b) Tercero contratante o destinatario del acto de disposición impugnado 399
B) Tercero adquirente o subadquirente 401
§42. Plazo para el ejercicio de las acciones de reintegración 403
A) De la acción rescisoria concursal 403
B) Del resto de las acciones impugnatorias 407
§43. Competencia y procedimiento para las acciones de reintegración 408
A) Competencia judicial 408
B) Procedimiento: el incidente concursal 410
C) Sentencia 412
§44. Intervención procesal en el incidente de reintegración 413
A) Naturaleza de la intervención: adhesiva litisconsorcial y simple 413
B) Límites de la intervención adhesiva en las acciones de reintegración 414
C) Efectos de la intervención 415
D) Procedimiento para acordar la intervención 417
§45. Disposición de las acciones de reintegración 418
A) Cesión de las acciones de reintegración 418
a) La regulación legal y su interpretación 418
b) Alcance de la cesión de las acciones de reintegración 422
c) Legitimación para disponer y procedimiento 425
B) Otras formas de disposición de las acciones de reintegración 426
a) Desistimiento, renuncia y transacción de una acción ya ejercitada 426
b) Renuncia y transacción de alguna de las acciones de reintegración antes de que hubieran sido ejercitadas 429
C) Disposición de las acciones de reintegración mediante el convenio concursal 430
a) Respecto de las acciones ya iniciadas 430
b) En relación con las no iniciadas 432
Bibliografía 435