Sinopsis

Índice
Prólogo a la segunda edición 29
Tema 1
INTRODUCCIÓN AL DERECHO DE LA COMPETENCIA
(PRINCIPIOS, FUNCIONES Y ALCANCE)
FERNANDO CARBAJO CASCÓN
I. LIBERTAD DE EMPRESA Y LIBRE COMPETENCIA EN UNA ECONOMÍA DE MERCADO 33
1. El Derecho de Libertad de Empresa o Libre Iniciativa Económica 33
2. Principio de Libre competencia y Derecho de la Competencia 35
3. Mercado y Operadores Económicos 37
II. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA 39
1. La aparición del derecho de competencia desleal 39
2. Origen y expansión del derecho antimonopolio o “antitrust” 40
3. Los principios de libre competencia y de corrección en el tráfico en el contexto de la Constitución Económica 43
III. LOS OBJETIVOS DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA 46
IV. INFLUENCIA DEL DERECHO “ANTITRUST” EN EL DERECHO DE COMPETENCIA DESLEAL 49
1. El modelo institucional de competencia desleal 49
2. La relación de complementariedad entre Derecho de defensa de la competencia y Derecho de competencia desleal. Artículos 15 LCD y 3 LDC 52
3. La cláusula general de competencia desleal como cierre del sistema. El problema de las conductas “antitrust” de menor importancia 57
V. DERECHO DE LA COMPETENCIA Y PROPIEDAD INTELECTUAL 58
VI. COMPETENCIA Y CONSUMO 65
VII. CAMBIO DE PARADIGMA: HACIA UN CONTROL A PRIORI DEL PODER DE MERCADO EN ESPACIOS DIGITALES 69
Tema 2
LAS RELACIONES ENTRE EL DERECHO NACIONAL
Y EL DERECHO DE LA UNIÓN EUROPEA EN LA APLICACIÓN
PÚBLICA DE LOS ARTS. 101 Y 102 TFUE*
PILAR MARTÍN ARESTI
INTRODUCCIÓN 75
I. LA APLICACIÓN DE LOS ARTS. 101 Y 102 TFUE POR LAS AUTORIDADES DE COMPETENCIA Y LOS ÓRGANOS JURISDICCIONALES NACIONALES: APLICACIÓN PÚBLICA Y APLICACIÓN PRIVADA 76
II. LA APLICACIÓN PÚBLICA DE LOS ARTÍCULOS 101 Y 102 DEL TFUE EN EL REGLAMENTO 1/2003 80
1. El sistema de aplicación de los arts. 101 y 102 TFUE 80
2. La determinación de la autoridad administrativa competente para aplicar los arts. 101 y 102 TFUE 81
2.1. Criterios para determinar la “autoridad mejor situada” 81
2.2. Desestimación de la denuncia basada en el conocimiento de otra autoridad y suspensión del propio procedimiento por la autoridad nacional 83
3. Condiciones de la aplicación de los arts. 101 y 102 TFUE por la autoridad nacional 85
III. MECANISMOS DE COOPERACIÓN EN LA APLICACIÓN PÚBLICA DE LOS ARTS. 101 Y 102 TFUE 89
1. Alcance de la cooperación y medidas para hacerla efectiva 89
2. Garantías exigidas en la práctica de las medidas de cooperación 91
IV. LÍMITES DEL USO DE LA INFORMACIÓN OBJETO DE INTERCAMBIO ENTRE LAS AUTORIDADES DE COMPETENCIA 93
1. Uso de la información como medio de prueba de la infracción de los arts. 101 o 102 TFUE para el fin para el que fue recopilada 94
2. Tratamiento de la información confidencial en el procedimiento de aplicación de los arts. 101 y 102 TFUE 95
2.1. Previsiones generales sobre el tratamiento de la información confidencial 95
2.2. Protección de las comunicaciones abogado/cliente 96
2.3. Tratamiento de las declaraciones del participante en programas de clemencia 97
V. EL USO COMO PRUEBA DE DOCUMENTOS OBRANTES EN EL EXPEDIENTE DE UNA AUTORIDAD DE COMPETENCIA PARA LA APLICACIÓN PRIVADA DE LOS ARTS. 101 Y 102 TFUE 100
1. El conflicto planteado por la confluencia de la aplicación pública y privada del Derecho de la Competencia 100
2. La exhibición como prueba de documentos obrantes en un expediente de aplicación pública por infracción de los arts. 101 y 102 TFUE en el proceso judicial de daños producidos por la infracción 101
VI. LA APLICACIÓN PARALELA DE LAS NORMAS NACIONALES DE COMPETENCIA Y LOS ARTS. 101 Y 102 TFUE 103
1. La aplicación paralela de los arts. 101 y 102 TFUE y la normativa nacional de competencia 103
2. Condiciones de la aplicación paralela de la normativa nacional de competencia y de los arts. 101 y 102 TFUE 104
3. El respeto al principio non bis in idem en supuestos de aplicación paralela de la norma nacional y de los arts. 101 y 102 TFUE 106
Tema 3
PROHIBICIÓN DE LAS CONDUCTAS COLUSORIAS (I):
PRÁCTICAS PROHIBIDAS Y RÉGIMEN DE EXENCIONES
MARÍA MERCEDES CURTO POLO
I. INTRODUCCIÓN 110
II. LAS PRÁCTICAS COLUSORIAS EN EL ARTÍCULO 101 TFUE 111
1. Elementos de la prohibición 111
1.1. Prácticas colusorias: Acuerdos entre empresas, decisiones de asociaciones de empresas y prácticas concertadas 113
1.1.1. Preliminar 113
A) Existencia de un concierto de voluntades 113
B) Por otro lado, es preciso que tal concierto de voluntades tenga lugar entre dos o más empresas 118
1.1.2. Acuerdos entre empresas, decisiones de asociaciones de empresas y prácticas concertadas 129
A) Acuerdos entre empresas 129
B) Decisiones (o recomendaciones) de una asociación de empresas 129
C) Prácticas concertadas 130
1.2. Que tengan por objeto o por efecto… 132
1.3. Impedir, restringir o falsear la competencia 136
1.4. Susceptible de afectar el comercio entre los Estados Miembros 139
1.5. En el Mercado común 141
2. Ejemplos de prácticas colusorias prohibidas. 144
3. Consecuencias de la infracción de la prohibición 145
4. El régimen de exenciones previsto en el art. 101.3 TFUE 147
III. LAS PRÁCTICAS COLUSORIAS EN EL ARTÍCULO 1 LDC 151
Tema 4
PROHIBICIÓN DE LAS CONDUCTAS COLUSORIAS (II):
RESTRICCIONES HORIZONTALES Y RESTRICCIONES VERTICALES
MARÍA MERCEDES CURTO POLO
II. RESTRICCIONES HORIZONTALES 156
1. Cárteles 157
1.1. Concepto 157
1.2. Tipos de cártel 162
1.2.1. Acuerdos y prácticas de fijación de precios y otras condiciones comerciales 162
1.2.2. Acuerdos y prácticas en relación con la producción, el mercado, el desarrollo técnico o las inversiones 167
1.2.3. Acuerdos y prácticas de reparto de los mercados y fuentes de abastecimiento 168
1.2.4. Acuerdos y prácticas de discriminación 171
1.2.5. Acuerdos y prácticas de vinculación (jumelage/tying agreements) 171
2. Acuerdos de cooperación horizontal 172
III. RESTRICCIONES VERTICALES 175
1. Concepto 175
2. Análisis del Reglamento (UE) 2022/720 de la Comisión, de 10 de mayo de 2022, que establece la exención general por categoría en relación con los acuerdos verticales 182
2.1. Ámbito de aplicación 182
2.2. Cuota de mercado 186
2.3. Restricciones especialmente graves 186
2.3.1. Fijación de precios de venta o reventa 187
2.3.2. Restricciones territoriales y de clientela 189
A) Sistema de distribución exclusiva 190
B) Sistema de distribución selectiva 195
C) Otros sistemas de distribución (distribución libre) 199
2.3.3. Restricción de suministros cruzados y restricciones de ventas activas y pasivas en un sistema de distribución selectiva 199
2.3.4. Restricciones especialmente graves referidas a la venta por internet 201
2.3.5. Restricción de venta de componentes impuesta al proveedor 203
2.4. Restricciones excluidas 203
2.4.1. Cláusula de no competencia durante la vigencia del contrato 203
2.4.2. Cláusula de no competencia una vez expirado el contrato 205
2.4.3. Prohibición de vender determinadas marcas impuesta a los distribuidores autorizados 205
2.4.4. Obligaciones de paridad de precios (Cláusulas MFN’s) 206
2.5. Retirada e inaplicación del Reglamento 207
3. Acuerdos verticales que caen fuera del ámbito de aplicación del Reglamento (UE) n.º 2022/720 208
Tema 5
ABUSO DE POSICIÓN DE DOMINIO
GUSTAVO ANDRÉS MARTÍN MARTÍN
I. INTRODUCCIÓN 213
1. El abuso de posición de dominio: estructura del tipo 213
2. Consideraciones preliminares 214
II. DELIMITACIÓN DEL MERCADO RELEVANTE 220
1. Introducción 220
2. El mercado relevante desde el punto de vista de los productos o servicios 223
2.1. Sustituibilidad de la demanda 223
2.2. Sustituibilidad de la oferta 224
3. El mercado geográfico 226
4. El mercado temporal 227
5. El mercado de referencia en las plataformas digitales 227
III. LA EXISTENCIA DE UNA POSICIÓN DE DOMINIO 228
1. Concepto 228
2. Identificación 229
2.1. Competencia actual 229
2.2. Otros factores 231
2.3. Poder de mercado en la economía digital 231
3. Dominación colectiva 239
IV. EL ABUSO DE UNA POSICIÓN DE DOMINIO: LA EXPLOTACIÓN ABUSIVA DE LA POSICIÓN DE DOMINIO. ABUSOS DE EXPLOTACIÓN Y ABUSOS DE EXCLUSIÓN 242
1. Concepto 242
2. Carácter objetivo 243
3. Una lista abierta de abusos: entre los abusos de explotación y los abusos de exclusión 244
4. Abusos de exclusión 246
4.1. Precios predatorios 248
4.2. Estrechamiento de márgenes 251
4.3. Denegación de suministro 254
4.3.1. Negativa a contratar y derechos de propiedad intelectual 257
4.4. destrucción de infraestructuras 259
4.5. Autofavoritismo 260
4.6. Descuentos 261
4.7. Vinculación 263
5. Abusos de explotación 264
5.1. Precios excesivos 265
5.2. Condiciones de transacción discriminatorias 266
5.3. Discriminación 268
Tema 6
FALSEAMIENTO DE LA LIBRE COMPETENCIA
POR ACTOS DESLEALES
JAUME MARTÍ MIRAVALLS
I. INTRODUCCIÓN 269
II. CUESTIONES SISTEMÁTICAS 272
1. El falseamiento de la libre competencia por actos desleales como práctica prohibida por la LDC 272
2. La Relación Entre El Artículo 3 LDC y la LCD 274
III. ELEMENTOS DEL ILÍCITO 275
1. Conductas desleales 277
2. Falseamiento de la competencia 281
3. Afectación al interés público 284
IV. APLICACIÓN Y CONSECUENCIAS DE LA INFRACCIÓN 287
1. ¿Quién aplica el artículo 3 LCD? 287
2. Sanciones 287
3. ¿Daños y perjuicios? 288
Tema 7
LA NULIDAD POR INFRACCIÓN DEL DERECHO
DE LA COMPETENCIA
JAUME MARTÍ MIRAVALLS
I. ORIGEN Y RACIONALIDAD EN ACUERDOS COLUSORIOS 291
II. FUNDAMENTO 292
III. ÁMBITO DE APLICACIÓN 293
IV. CONFIGURACIÓN JURISPRUDENCIAL 294
V. LA PROPAGACIÓN DE LA NULIDAD EN CONTRATOS CONEXOS 297
VI. LA NULIDAD DE PLENO DERECHO EN EL MARCO DEL ABUSO DE POSICIÓN DOMINIO 300
Tema 8
CONDUCTAS EXENTAS POR LEY, CONDUCTAS DE MENOR
IMPORTANCIA Y DECLARACIONES DE INAPLICABILIDAD
STELLA SOLERNOU SANZ
I. INTRODUCCIÓN 309
II. LAS CONDUCTAS EXENTAS POR LEY 310
1. La exención legal: antecedentes y fundamento 310
1.1. Antecedentes y contenido 310
1.2. Fundamento 312
2. Los requisitos de la exención legal 315
2.1. La reserva de ley 315
2.2. El alcance de la exención legal 316
2.3. Desarrollo de la exención legal por vía reglamentaria 317
3. Las conductas exentas en el marco de la potestad administrativa 319
3.1. La potestad administrativa con amparo legal 319
3.2. La Administración pública como sujeto infractor 322
3.3. La Administración pública como sujeto facilitador de conductas restrictivas de la competencia 324
3.3.1. Los efectos sobre la propia Administración pública 325
3.3.2. Los efectos sobre las empresas participantes en la conducta 325
III. LAS CONDUCTAS DE MENOR IMPORTANCIA 326
1. Fundamento de la regla de minimis 326
2. La delimitación de las conductas de menor importancia 328
2.1. Restricciones por el objeto 328
2.2. Restricciones por el efecto 330
3. Las conductas de menor importancia en el marco del abuso de posición de dominio 332
IV. LAS DECLARACIONES DE INAPLICABILIDAD 333
Tema 9
EL RÉGIMEN EUROPEO DE LAS AYUDAS DE ESTADO
Y SU APLICACIÓN EN ESPAÑA
DAVID ORDÓÑEZ SOLÍS
I. INTRODUCCIÓN 336
II. EL RÉGIMEN JURÍDICO EUROPEO DE LAS AYUDAS DE ESTADO 336
1. La ilegalidad de las ayudas y sus consecuencias 342
2. La devolución y la recuperación por las autoridades nacionales de las ayudas ilegales e incompatibles 351
3. La responsabilidad de las autoridades nacionales y los afectados por el régimen de ayudas: multas e indemnizaciones 358
III. LA APLICACIÓN EN ESPAÑA DEL RÉGIMEN DE AYUDAS DE ESTADO 366
1. El desalentador régimen interno español de control de ayudas públicas 366
2. La aplicación judicial del régimen europeo de ayudas de Estado en la jurisprudencia española 367
3. Las multas impuestas a España por incumplir el régimen europeo de ayudas de Estado 379
Tema 10
EL CONTROL DE CONCENTRACIONES EN EL DERECHO
DE LA UE Y EN EL DERECHO NACIONAL (I):
ASPECTOS SUSTANTIVOS
EUGENIO OLMEDO PERALTA
I. INTRODUCCIÓN: DINÁMICAS ECONÓMICAS CONCENTRATIVAS Y EL CONTROL DE LAS CONDUCTAS QUE PUEDEN AFECTAR A LA COMPETENCIA 388
II. REGULACIÓN DEL CONTROL DE LAS OPERACIONES DE CONCENTRACIÓN 391
1. Evolución histórica 391
2. Marco normativo actual 393
III. BASES PARA EL ANÁLISIS DE UNA CONCENTRACIÓN: ¿CUÁNDO PUEDE SER AUTORIZADA UNA OPERACIÓN? 396
IV. DISTRIBUCIÓN DE ASUNTOS ENTRE LA COMISIÓN EUROPEA Y LA CNMC: EL PRINCIPIO DE VENTANILLA ÚNICA 397
V. LA NOCIÓN DE CONCENTRACIÓN 398
1. Concepto de concentración 399
2 Formas jurídicas de articular la concentración: 404
2.1. Fusión 404
2.2. Adquisición de control 404
2.2.1. Control exclusivo o individual 405
2.2.2. Control conjunto: empresas en participación o joint-ventures 408
2.2.3. Cambios en la naturaleza del control 412
3. Clases de concentración por la relación entre las empresas afectadas: concentraciones horizontales, verticales y conglomerales 413
4. Operaciones que no tienen la consideración de concentración 414
VI. UMBRALES PARA EL ANÁLISIS DE LA OPERACIÓN 415
1. Concentraciones con dimensión comunitaria 416
1.1. Umbrales establecidos en el Reglamento 139/2004 416
1.2. La obligación de notificar concentraciones en casos de subvenciones extranjeras 419
1.3. Determinación del volumen de negocios 420
1.4. Remisión de asuntos entre la Comisión Europea y las autoridades de competencia nacionales 421
1.4.1. Remisión de la Comisión Europea a las autoridades nacionales (cláusula alemana) 422
1.4.2. Remisión de las autoridades nacionales a la Comisión Europea (cláusula holandesa) 424
1.5. La excepción de los intereses legítimos de los Estados miembros 427
2. Umbrales de la Ley de Defensa de la Competencia 428
VII. ANÁLISIS SUSTANTIVO DE LA OPERACIÓN DE CONCENTRACIÓN 430
1. Delimitación del mercado relevante 431
2. La obstaculización significativa de la competencia (el SIEC test) 433
3. Análisis del impacto sobre las cuotas de mercado 436
3.1. El índice Herfindahl-Hirschman (HHI) 436
3.2. Otros índices utilizados para medir las cuotas de mercado 438
4. Análisis del impacto sobre la competencia de las concentraciones horizontales 439
4.1. Cuota de mercado y grado de concentración del mercado 440
4.2. Efectos anticompetitivos de las concentraciones horizontales 442
4.2.1. Efectos no coordinados o unilaterales 442
4.2.2. Efectos coordinados 443
4.3. Defensas de la operación 445
4.3.1. El poder de negociación de la demanda 445
4.3.2. Entrada potencial de nuevos competidores 445
4.3.3. Eficiencias 446
4.3.4. Failing firm defence 448
5. Análisis del impacto sobre la competencia de las concentraciones verticales 449
5.1. Cuota de mercado y niveles de concentración 450
5.2. Efectos anticompetitivos de las concentraciones verticales 451
5.2.1. Efectos no coordinados: cierre anticompetitivo del mercado 451
5.2.2. Efectos coordinados 453
6. Análisis del impacto sobre la competencia de las concentraciones conglomerales 453
6.1. Efectos anticompetitivos de las concentraciones conglomerales 454
6.1.1. Efectos no coordinados: el cierre anticompetitivo del mercado 454
6.1.2. Efectos coordinados 455
7. Análisis sustantivo de las joint ventures 455
8. Restricciones a la competencia accesorias a la operación de concentración (ancillary restraints) 457
9. Posibles resultados de la evaluación sustantiva. Posibilidad de modificación de la operación: propuesta de compromisos y aceptación de condiciones (remisión) 460
Tema 11
EL CONTROL DE CONCENTRACIONES EN EL DERECHO
DE LA UE Y EN EL DERECHO NACIONAL (II): EL PROCEDIMIENTO
DE CONTROL POR LA COMISIÓN EUROPEA Y POR LA COMISIÓN
NACIONAL DE LOS MERCADOS Y LA COMPETENCIA
EUGENIO OLMEDO PERALTA
I. NOTAS GENERALES SOBRE EL PROCEDIMIENTO DE CONTROL DE CONCENTRACIONES 466
II. EL PROCEDIMIENTO DE CONTROL DE OPERACIONES DE CONCENTRACIÓN ANTE LA COMISIÓN EUROPEA 467
1. Prenotificación 467
2. Presentación de la notificación 468
2.1. Sujetos obligados 468
2.2. Plazo de notificación 468
2.3. Presentación de la notificación y plazos que tiene la autoridad para resolver 469
2.4. Formularios de notificación 471
3. Procedimiento simplificado 472
3.1. Casos en que se puede utilizar el procedimiento simplificado 472
3.2. Exclusiones del procedimiento simplificado 474
3.3. Tramitación del procedimiento simplificado 475
4. Análisis preliminar de la operación (fase I) 477
5. Incoación del procedimiento (fase II) 479
6. Decisión de la Comisión en fase II 480
7. Proposición de compromisos: soluciones admisibles a los problemas de competencia puestos de manifiesto por la Comisión 482
8. Régimen de infracciones y sanciones 489
III. EL PROCEDIMIENTO DE CONTROL DE LAS OPERACIONES DE CONCENTRACIÓN ANTE LA CNMC 491
1. Incoación: deber de notificación de las partes 491
2. Los formularios de notificación. El procedimiento abreviado 495
3. Deber de suspensión 499
4. Estructura de fases 500
4.1. Primera fase 500
4.2. Segunda fase 502
5. El análisis de la concentración por el Consejo de Ministros (fase III) 505
6. La propuesta de compromisos y la imposición de condiciones para superar los problemas de competencia 506
6.1. Tipología de compromisos y condiciones 509
7. Vigilancia de las obligaciones, resoluciones y acuerdos 511
8. Régimen de infracciones y sanciones 512
IV. LA REVISIÓN JURISDICCIONAL DE LAS DECISIONES DE LA AUTORIDAD SOBRE CONTROL DE CONCENTRACIONES 513
Tema 12
LA APLICACIÓN PÚBLICA DEL DERECHO
DE LA LIBRE COMPETENCIA
DAVID ORDÓÑEZ SOLÍS
I. INTRODUCCIÓN 516
II. LOS DISTINTOS MODELOS DE APLICACIÓN PÚBLICA Y PRIVADA DEL DERECHO EUROPEO DE LA COMPETENCIA 517
1. La aplicación pública del Derecho de la competencia y el juez administrativo 518
2. La aplicación pública del Derecho de la competencia y el juez penal 519
3. La aplicación privada del Derecho de la competencia y el juez civil 522
4. La relación entre la aplicación pública y privada del Derecho de la competencia en la jurisprudencia europea y española: casos Otis y Ebro Foods 527
III. LA APLICACIÓN PÚBLICA DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA POR LA COMISIÓN EUROPEA Y POR LAS AUTORIDADES NACIONALES DE LA COMPETENCIA 532
1. La primera etapa de la aplicación centralizada del Derecho europeo de la competencia: 1962-2004 533
2. La segunda etapa de la aplicación descentralizada del Derecho europeo de la competencia: a partir de 2004 537
3. El procedimiento administrativo sancionador del Derecho europeo de la competencia: los derechos fundamentales según el Tribunal de Justicia 540
3.1. El Tribunal Europeo de Derechos Humanos y el Derecho europeo de la competencia 541
3.2. El Tribunal de Justicia y los derechos fundamentales en el procedimiento sancionador del Derecho de la competencia 543
3.2.1. El derecho a un juicio justo y el derecho de defensa 544
3.2.2. Los principios de presunción de inocencia, culpabilidad y ‘non bis in idem’ 546
3.2.3. La inviolabilidad del domicilio en las investigaciones 548
3.2.4. La confidencialidad, las sanciones y las indemnizaciones 550
IV. LA APLICACIÓN PÚBLICA DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA EN ESPAÑA 554
1. Los órganos de defensa de la competencia en España y el procedimiento administrativo 554
2. El control judicial contencioso-administrativo de la actuación de la CNMC ante la Audiencia Nacional y el Tribunal Supremo 560
Tema 13
INSTRUMENTOS COOPERATIVOS DE APLICACIÓN
DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA: PROGRAMAS DE CLEMENCIA, WHISTLEBLOWING, COMPROMISOS, TRANSACCIONES
Y EL PROCEDIMIENTO DE COOPERACIÓN
EUGENIO OLMEDO PERALTA
I. LOS INSTRUMENTOS COOPERATIVOS EN EL DERECHO DE LA COMPETENCIA 570
1. Concepto y función económica 570
2. Categorización de los instrumentos cooperativos 574
II. LOS PROGRAMAS DE CLEMENCIA (LENIENCY): LA COOPERACIÓN EN LA DETECCIÓN DE LOS CÁRTELES 576
1. Concepto y fundamentación 576
2. Delimitación de la noción de cártel a los efectos de la política de clemencia 578
3. Posibles beneficios para los cartelistas 579
3.1. Dispensa del pago de la multa 579
3.2. Reducción del importe de la multa 581
4. Cuestiones de procedimiento: tramitación de las solicitudes de clemencia 583
5. Confidencialidad de la información aportada en el marco de un programa de clemencia 584
6. Clemencia y aplicación privada del Derecho de la competencia 585
III. LA COMUNICACIÓN DE INFRACCIONES A TRAVÉS DE UN CANAL DE DENUNCIAS (WHISTLEBLOWING) 587
IV. LA TERMINACIÓN DEL PROCEDIMIENTO A TRAVÉS DE COMPROMISOS (COMMITMENTS) O TERMINACIÓN CONVENCIONAL 590
1. Concepto y fundamentación 590
2. Características 592
3. Discrecionalidad de la autoridad de competencia 593
4. Requisitos para poder utilizar esta vía y casos que no pueden ser tramitados a través de terminación convencional 593
5. Negociación y adopción de compromisos 594
6. La decisión de terminación convencional o aceptación de compromisos: efectos 596
V. LAS TRANSACCIONES EN CASO DE CÁRTEL (SETTLEMENTS) 598
1. Concepto y fundamentación 598
2. Un procedimiento simplificado de tramitación para los casos de cártel 599
3. Tramitación del procedimiento. Discrecionalidad de la Comisión y voluntariedad de las partes 601
4. La solicitud de transacción 603
5. Decisión de transacción. Reducción de la sanción 604
6. Procedimientos híbridos 605
VI. EL PROCEDIMIENTO DE COOPERACIÓN ANTE LA COMISIÓN EUROPEA 606
1. Concepto y fundamentación 606
2. Características del procedimiento, casos que pueden ser tramitados por esta vía y formas de cooperación 607
3. La generación informal del procedimiento de cooperación a partir de la práctica de la Comisión Europea 608
4. Posibles contenidos de la colaboración con la autoridad 611
VII. LA PROPUESTA DE COMPROMISOS EN LOS PROCEDIMIENTOS DE CONTROL DE CONCENTRACIONES (REMISIÓN) 613
Tema 14
LA APLICACIÓN PRIVADA DEL DERECHO
DE LA COMPETENCIA (I)
ENRIQUE GARCÍA-CHAMÓN CERVERA
JACINTO JOSÉ PÉREZ BENÍTEZ
I. LA PRIVATIZACIÓN DEL DERECHO DE LA LIBRE COMPETENCIA 616
1. Los sistemas públicos y privados de aplicación de las normas de libre competencia 616
2. El proceso de evolución hacia la privatización de la aplicación de las normas de libre competencia 619
2.1. La evolución en el ámbito de la Unión Europea 619
2.2. La evolución en el ordenamiento jurídico español 626
2.3. El Título II del Real Decreto-ley 9/2017, de 26 de mayo 628
3. Las Secciones de lo Mercantil en la aplicación de las normas de libre competencia 633
Tema 15
LA APLICACIÓN PRIVADA DEL DERECHO
DE LA COMPETENCIA (II)
JACINTO JOSÉ PÉREZ BENÍTEZ
ENRIQUE GARCÍA-CHAMÓN CERVERA
I. PLANTEAMIENTO GENERAL 638
II. ASPECTOS SUSTANTIVOS DE LAS ACCIONES DE DAÑOS 642
1. Las acciones de daños como acciones de responsabilidad extracontractual 642
2. Elementos estructurales de la acción de daños 643
2.1. El carácter antijurídico de la conducta: la infracción de los artículos 101 y 102 TFUE o de los artículos 1 o 2 de la LDC. Acciones consecutivas y acciones autónomas. El valor vinculante de las decisiones de las autoridades de competencia en las acciones consecutivas 643
2.2. El daño indemnizable. La prueba del daño y la presunción del daño en los cárteles. La cuantificación del daño. La estimación judicial del daño 649
2.2.1. El daño indemnizable 649
2.2.2. La prueba del daño 650
2.2.3. La cuantificación del daño 652
2.2.4. La estimación judicial del daño 655
2.2.5. La prohibición de sobrecompensación por la repercusión del sobrecoste 657
2.2.6. La relación de causalidad y la imputación objetiva 659
II. ASPECTOS PROCESALES DE LAS ACCIONES DE DAÑOS 660
1. Jurisdicción y competencia 661
2. Acumulación de acciones 664
3. Prescripción 665
. Legitimación activa y pasiva 668
4.1. Pluralidad de responsables 670
4.2. La responsabilidad en los grupos de sociedades y otras formas de colaboración empresarial 672
4.3. La excepción de las PYMES 676
4.4. La excepción de los beneficiarios de clemencia 677
4.5. La relación interna entre corresponsables 679
4.6. Peculiaridades del regreso frente a los beneficiarios de clemencia 680
5. Las diligencias de acceso a las fuentes de prueba 681
III. LA NULIDAD ABSOLUTA EN EL ÁMBITO DE LAS CONDUCTAS INFRACTORAS DE LAS NORMAS DE COMPETENCIA 684
1. La nulidad absoluta de los acuerdos contrarios a las normas de libre competencia 684
2. Fundamento de la nulidad absoluta 686
3. Los efectos de la declaración de nulidad 686
4. La nulidad absoluta en el ámbito del abuso de la posición dominante 688
5. El efecto de las conductas restrictivas de la competencia sobre los contratos celebrados por las empresas infractoras con terceros 688
IV. COOPERACIÓN ENTRE LAS AUTORIDADES JUDICIALES Y ADMINISTRATIVAS DE LA COMPETENCIA 690
1. Los procedimientos de coordinación entre las autoridades de competencia y los jueces nacionales 691
2. Los procedimientos de cooperación en la aplicación de las normas de libre competencia: cooperación de las autoridades de competencia con los jueces nacionales 694
Tema 16
LA COMPETENCIA DESLEAL (I):
CLÁUSULA GENERAL E ILÍCITOS POR COMPETENCIA DESLEAL.
LA PUBLICIDAD COMERCIAL DESLEAL
FERNANDO CARBAJO CASCÓN
I. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DEL DERECHO DE COMPETENCIA DESLEAL 699
1. Origen del Derecho de Competencia Desleal e incidencia del Derecho antimonopolio. Del modelo corporativo-profesional al modelo institucional-social de competencia desleal 699
2. Competencia Desleal y Derecho del Consumo 702
3. Derecho de la Competencia Desleal y Derecho de la Publicidad Comercial 704
3.1. La situación antes de la reforma operada por la Ley 29/2009, de 30 de diciembre 704
3.2. Régimen jurídico vigente tras la reforma de la Ley 29/2009 705
3.3. La autorregulación publicitaria 708
4. Prácticas comerciales desleales en el ámbito agroalimentario 709
II. ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL DERECHO DE COMPETENCIA DESLEAL 713
1. Finalidad de la legislación de competencia desleal: ámbito de la protección e intereses tutelados 713
2. Ámbito objetivo de aplicación 714
3. Ámbito subjetivo de aplicación 716
III. LA CLÁUSULA GENERAL DE COMPETENCIA DESLEAL. CONCEPTO, FUNCIONES Y ALCANCE 718
1. La cláusula general “común” 718
1.1. Concepto de buena fe objetiva 718
1.2. Funciones 721
2. La cláusula general “específica” de deslealtad con consumidores 724
IV. ILÍCITOS CONCRETOS DE COMPETENCIA DESLEAL 728
1. Actos de aprovechamiento del esfuerzo de otros operadores económicos en el mercado 731
1.1. Actos de confusión (artículo 6 LCD) 732
1.2. Actos de imitación (artículo 11 LCD) 737
1.3. Aprovechamiento de la reputación ajena (artículo 12 LCD) 741
1.4. Violación de secretos empresariales (art. 13 LCD y Ley 1/2019, de 20 de febrero, de secretos empresariales) 746
1.4.1. Existencia de un secreto empresarial 748
1.4.2. Conductas lícitas e ilícitas 750
2. Actos que suponen un ataque directo a otros operadores económicos en el mercado 754
2.1. Actos de denigración (art. 9 LCD) 754
2.2. Actos de inducción a la infracción contractual (art. 14 LCD) 755
2.3. Actos de venta a pérdida que tengan por efecto desacreditar la imagen de un producto o de un establecimiento ajenos (art. 17.2 b. LCD) 759
3. Actos que consisten en prácticas engañosas o agresivas para la clientela, especialmente si se trata de consumidores y usuarios 760
3.1. Actos de engaño (art. 5 LCD) 762
3.2. Omisiones engañosas (art. 7 LCD) 765
3.3. Venta a pérdida susceptible de inducir a error al consumidor sobre el nivel de precios de un establecimiento (art. 17.2 a LCD) 767
3.4. Prácticas engañosas en las relaciones comerciales con consumidores desleales en todo caso y en cualquier circunstancia (arts. 20 a 27 LCD) 767
3.5. Prácticas agresivas (art. 8 LCD) 771
3.6. Prácticas agresivas contra consumidores desleales en todo caso y en cualquier circunstancia (arts. 28 a 31 LCD) 773
4. Actos que perturban el correcto funcionamiento del mercado 774
4.1. Actos de comparación (art. 10 LCD) 775
4.2. Actos de violación de normas (art. 15 LCD) 778
4.2.1. Violación de normas jurídicas no concurrenciales (art. 15.1 LCD) 781
4.2.2. Violación de normas jurídicas concurrenciales (art. 15.2 LCD) 783
4.2.3. La contratación de extranjeros sin autorización para trabajar (art. 15.3 LCD) 787
4.2.4. Incumplimiento reiterado de normas contra la lucha de la morosidad en operaciones comerciales (art. 15.4 LCD) 788
4.3. Actos de discriminación injustificada de consumidores (art. 16.1 LCD) 788
4.4. Actos de abuso de situaciones de dependencia económica (art. 16.2 LCD) 789
4.5. Actos de venta a pérdida para eliminar a un competidor o grupo de competidores del mercado (art. 17.2 c. LCD) 790
Tema 17
LA COMPETENCIA DESLEAL (II):
ACCIONES Y PROCEDIMIENTO
ENRIQUE GARCÍA-CHAMÓN CERVERA
JACINTO JOSÉ PÉREZ BENÍTEZ
I. ACCIONES DERIVADAS DE LA COMPETENCIA DESLEAL 794
1. Acción declarativa de deslealtad (art. 32.1.1.ª LCD) 795
2. Acción de cesación de la conducta desleal o de prohibición de su reiteración futura. Asimismo, podrá ejercerse la acción de prohibición, si la conducta todavía no se ha puesto en práctica (art. 32.1.2.ª LCD) 796
3. Acción de remoción de los efectos producidos por la conducta desleal (art. 32.1.3.ª LCD) 798
4. Acción de rectificación de las informaciones engañosas, incorrectas o falsas (art. 32.1.4.ª LCD) 799
5. Acción de resarcimiento de daños y perjuicios ocasionados por la conducta desleal, si ha intervenido dolo o culpa del agente (art. 32.1.5.ª LCD) 799
5.1. Prueba de los daños ocasionados y la excepción ex re ipsa 800
5.2. Contenido de la indemnización 800
6. Acción de enriquecimiento injusto (art. 32.1.6.ª LCD) 802
7. Acción de publicación de la sentencia a costa del condenado (art. 32.2 LCD) 803
8. Regla especial en caso de Códigos de Conducta (arts. 38 y 39 LCD) 805
II. LEGITIMACIÓN ACTIVA 808
1. Legitimación individual 808
1.1. Para las acciones de competencia desleal 808
1.2. Para las acciones de publicidad ilícita 810
1.3. Para la acción de enriquecimiento injusto 810
2. Legitimación colectiva 810
2.2. Legitimación de las asociaciones, corporaciones profesionales o representativas de intereses económicos 811
2.3. Los colectivos de consumidores 812
2.4. Legitimación del Ministerio Fiscal 813
III. LEGITIMACIÓN PASIVA 813
1. Legitimación pasiva en general 813
2. Regla especial 814
IV. PRESCRIPCIÓN DE LAS ACCIONES 815
1. Plazos de prescripción 816
1.1. Dies a quo 816
1.2. Actos de interrupción de la prescripción 818
1.3. Regla especial en el caso de las acciones en defensa de los intereses generales de consumidores y usuarios 819
V. DILIGENCIAS PRELIMINARES 820
VI. CUESTIONES DE PROCEDIMIENTO ANTE LOS JUZGADOS DE LO MERCANTIL 822
1. Tipo de procedimiento 822
2. Competencia objetiva y territorial 823
3. Carga de la prueba 824
4. El principio de complementariedad relativa de la LCD con las leyes especiales 825
Tema 18
EL REGLAMENTO DE MERCADOS DIGITALES:
LA REGULACIÓN DE LAS CONDUCTAS
DE LOS “GUARDIANES DE ACCESO”
VANESSA JIMÉNEZ SERRANÍA
I. CONTEXTUALIZACIÓN: LOS MERCADOS DIGITALES ANTES DEL REGLAMENTO 830
1. Algunos casos paradigmáticos de prácticas anticompetitivas en los mercados digitales 832
1.1. Los casos “Google”: Google Shopping, Google Android, Google AdSense y Google Android Auto 832
1.2. El caso App Store de Apple 835
1.3. El caso Facebook Marketplace y la decisión del Bundeskartellamt 836
1.4. Los casos Amazon Marketplace y Buy Box de Amazon 838
2. El proceso legislativo para alcanzar el RMD 840
II. LOS OBJETIVOS Y PRINCIPIOS INSPIRADORES DEL RMD 841
1. Los principales objetivos del Reglamento de Mercados Digitales 841
2. La equidad y la disputabilidad como principios inspiradores del RMD 844
III. LOS ÁMBITOS DE APLICACIÓN ESPACIAL, MATERIAL Y SUBJETIVO DEL RMD. ESPECIAL REFERENCIA A LOS GATEKEEPERS 846
1. Ámbito de aplicación espacial del RDM 846
2. Ámbito de aplicación material: servicios básicos de plataforma 848
3. Ámbito de aplicación subjetivo: los guardianes de acceso 849
IV. LAS OBLIGACIONES DE LOS GUARDIANES DE ACCESO DE LOS MERCADOS DIGITALES 852
1. Las obligaciones de acceso y no discriminación en el RMD 853
1.1. La prohibición de auto-preferencia (artículo 6.5 RDM) 854
1.2. Las obligaciones de acceso y portabilidad de los datos 855
1.3. Obligaciones de no discriminación 856
1.4. Algunos aspectos para la reflexión sobre la efectividad de estas obligaciones 857
2. Las obligaciones de transparencia y control sobre los datos 858
2.1. Las obligaciones de transparencia 859
2.2. Las obligaciones de control sobre los datos 860
2.3. Algunas valoraciones sobre las obligaciones de transparencia y control 861
3. Las obligaciones orientadas a garantizar la libertad de elección y la portabilidad 862
3.1. La portabilidad de datos digitales 864
3.2. La interoperabilidad como facilitador de la libertad de elección y la portabilidad 864
3.3. Algunas reflexiones finales sobre las obligaciones de libertad de elección y portabilidad 866
V. LA EJECUCIÓN DEL RDM 866
1. La designación de guardianes de acceso 868
2. Supervisión y cumplimiento de obligaciones 869
3. Investigación y sanción de incumplimientos (artículos 20 al 43 del RDM) 872
4. Excurso: Dos ejemplos de las primeras sanciones en aplicación del RDM 874
5. Procedimientos de revisión y actualización 875
VI. EL RDM: PROYECCIÓN DE FUTURO 877