Sinopsis

La Colección de Derecho de Sociedades nos ofrece esta nueva obra, fruto de una esmerada dirección y coordinación. Se aborda en ella una cuestión de indudable interés práctico, cuyo manejo requiere también de un profundo conocimiento teórico. Por eso, la diversidad en la procedencia de los cualificados autores que la tratan resulta esencial. La transmisión de acciones y participaciones sociales implica la transmisión de la condición de socio y de todo lo que ella conlleva. Siendo esta la trascendental consecuencia de la operación, resulta imperativo conocer a fondo el significado de esa condición y el régimen legal existente para su transmisión. A partir de ahí, ya es posible indagar sobre cláusulas estatutarias que puedan modalizar ese régimen y sobre los efectos de que otras condiciones diversas se pacten por vía extrasocietaria. Y todo esto es así, tanto si la transmisión de las correspondientes acciones y participaciones parte de la exclusiva voluntad del socio transmitente, como si se deriva de actuaciones propias de la operativa societaria (ejercicio de un derecho de salida ante modificaciones sustanciales en la sociedad, ejercicio de los derechos derivados de especiales fórmulas de retribución, regulación de la autocartera, etc.) Todas estas cuestiones se abordan con profundidad en esta obra, de la que no quedan al margen las circunstancias particulares de las transmisiones en supuestos relacionados con la insolvencia de los socios o de la sociedad o en situaciones de interinidad en la condición de socio. Como última parte o epílogo, la obra incluye una clarividente y reflexiva exposición de los retos que tiene planteados la Comisión General de Codificación para la actualización de nuestro Derecho de Sociedades, que ningún lector debe perderse.

Índice

PRÓLOGO 37
María Emilia Adán Garcia
PARTE PRIMERA
SOBRE EL RÉGIMEN GENERAL
DE LA CONDICIÓN DE SOCIO Y SU TRANSMISIÓN
Capítulo 1
ACCIONES, PARTICIPACIONES SOCIALES
Y DERECHOS DE LOS SOCIOS
Fernando Vives Ruiz
I. PLANTEAMIENTO 43
II. LOS DERECHOS DE SOCIO Y LA TITULARIDAD DE LAS ACCIONES O PARTICIPACIONES SOCIALES 44
III. EL PRINCIPIO DE IGUALDAD EN EL CONTRATO DE SOCIEDAD 48
IV. LA INDIVISIBILIDAD DE LAS ACCIONES O PARTICIPACIONES 53
1. La indivisibilidad horizontal 54
2. La indivisibilidad vertical: ¿indivisibilidad de la acción o participación o de la condición de socio? 55
2.1. De la admisibilidad del voto divergente en Derecho español 55
2.2. Del efecto de la admisibilidad del voto divergente sobre otros derechos del socio 60
3. La indivisibilidad vertical (o inescindibilidad) 65
3.1. Los argumentos normativos que pretendidamente fundamentan la inescindibilidad del derecho de voto 66
3.2. Los argumentos que justifican la prohibición con fundamento en el principio de una acción un voto o con las justificaciones funcionales relacionadas con la ecuación riesgo-beneficio-poder 73
3.3. Limitaciones al reconocimiento de la escindibilidad del derecho del voto 77
V. PRINCIPALES CONCLUSIONES 78
VI. BIBLIOGRAFÍA 81
Capítulo 2
REPRESENTACIÓN Y TRANSMISIÓN
DE ACCIONES MEDIANTE SISTEMAS BASADOS
EN TECNOLOGÍA DE REGISTROS DISTRIBUIDOS
Reyes Palá Laguna
I. CONSIDERACIONES PREVIAS 85
II. LA NECESIDAD DE UN RÉGIMEN JURÍDICO PROPIO PARA LOS CRIPTO-INSTRUMENTOS FINANCIEROS 89
III. LA REPRESENTACIÓN DE LAS ACCIONES CON TRD: EL ESTADO DE LA CUESTIÓN 92
IV. TRANSMISIÓN DE LAS CRIPTOACCIONES 102
V. BIBLIOGRAFÍA SELECCIONADA 108
Capítulo 3
TRANSMISIÓN DE ACCIONES
EN LAS SOCIEDADES DE CAPITAL:
NUEVAS POSIBILIDADES Y RETOS JURÍDICOS
Briseida Sofía Jiménez-Gómez
I. INTRODUCCIÓN 111
II. FUNDAMENTOS JURÍDICOS Y TECNOLÓGICOS DE LA TRD 113
1. Definiciones del Derecho de la UE: El Reglamento Piloto 113
2. Estructura tecnológica versátil de la TRD 116
III. NUEVAS POSIBILIDADES EN MATERIA DE REPRESENTACIÓN DE LAS ACCIONES 118
1. Evolución del ordenamiento jurídico 118
2. Principio de equivalencia en Derecho español 120
3. Avances en Derecho comparado 125
IV. POSIBLES SOLUCIONES PARA LOS EFECTOS DE LAS INSCRIPCIONES EN REGISTROS DISTRIBUIDOS 128
1. La Propuesta del Reglamento eIDAS 128
2. Inspiración en Derecho comparado 129
V. NUEVOS RETOS JURÍDICOS 131
1. Forma de representación de acciones: incoherencias internas 131
2. Modo de transmisión de acciones: problemas de ley aplicable en acciones tokenizadas 133
3. Caso de las sociedades españolas cotizadas en mercados extranjeros 136
VI. CRITERIOS DE CONEXIÓN DE LAS ACCIONES TOKENIZADAS 138
1. La LMVSI y sus normas de conflicto 138
2. Problemas de interpretación 141
3. Mención del Derecho comparado 143
VII. CONCLUSIONES 144
VIII. BIBLIOGRAFÍA 145
Capítulo 4
LA PROHIBICIÓN DE TRANSMISIÓN O ENTREGA ANTES
DE LA INSCRIPCIÓN: ARTÍCULO 34 DE LA LEY DE SOCIEDADES
DE CAPITAL. LA VENTA Y GRAVÁMENES DE ACCIONES FUTURAS
M.ª Belén López Espada
I. LA PROHIBICIÓN DE TRANSMISIÓN O ENTREGA ANTES DE LA INSCRIPCIÓN: ARTÍCULO 34 LSC 151
1. Antecedentes legislativos 151
2. Finalidad de la norma 152
3. Alternativas a la nulidad de la transmisión contraria al artículo 34 LSC 154
3.1. En la doctrina 154
3.2. En la Jurisprudencia 155
4. Aspectos prácticos relacionados con la transmisión 159
4.1. ¿Qué ocurre si la sociedad no llega a inscribirse? 159
4.2. Facultad de disponer de las participaciones/acciones de la sociedad en formación 159
4.3. Transmisiones mortis causa 161
4.4. Transmisiones forzosas 162
4.5. Transmisión de acciones o participaciones sociales con prestaciones accesorias 162
5. Posición jurídica del adquirente en la fase de formación de la sociedad 163
6. Forma de la transmisión 163
II. GRAVAMEN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES FUTURAS 165
1. El embargo 166
2. El usufructo 166
3. El derecho real de prenda 167
3.1. La prenda ordinaria 170
3.2. Prenda sin desplazamiento de la posesión 171
III. BIBLIOGRAFÍA 176
Capítulo 5
LA INTRANSMISIBILIDAD DE LAS ACCIONES
Y LAS PARTICIPACIONES ANTES DE LA INSCRIPCIÓN REGISTRAL:
UNA INTERPRETACIÓN DESDE LA TEORÍA
DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA
Andrea Padrón Villalba
I. INTRODUCCIÓN 179
II. INTERPRETACIONES TRADICIONALES DEL PRECEPTO 181
1. Imposibilidad de transmitir la condición de socio 181
2. Imposibilidad de transmitir (únicamente) las acciones o las participaciones 183
3. Soluciones planteadas tradicionalmente y efectos de esa prohibición 186
III. INTERPRETACIÓN DEL ARTÍCULO DESDE UNA TESIS MODERNA DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA 188
1. Nacimiento de la sociedad: ¿cuándo nace la condición de socio? 190
2. Transmisión de la condición de socio en una sociedad irregular 194
3. Transmisión de la condición de socio en una sociedad en formación 195
IV. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS FUNDADORES EN CASO DE CAMBIOS EN EL CONTRATO SOCIAL NO INSCRITO 198
V. BREVES CONCLUSIONES 201
VI. BIBLIOGRAFÍA Y REFERENCIAS DE LA JURISPRUDENCIA CITADA 203
Capítulo 6
LA ADQUISICIÓN DE LOS DERECHOS DE SOCIO
EN EL LEGADO DE PARTICIPACIONES
Andrea García Martínez
I. INTRODUCCIÓN 207
II. EL LEGADO DE PARTICIPACIONES COMO LEGADO DE COSA CIERTA 208
1. Concepto y naturaleza del legado 208
2. Legado de cosa específica y determinada y legado de parte alícuota 210
III. RÉGIMEN GENERAL DE ADQUISICIÓN DEL LEGADO DE COSA CIERTA 212
1. Presupuestos generales de adquisición del legado 212
2. Régimen de adquisición del legado de participaciones sociales 213
IV. LA ADQUISICIÓN DE LA CONDICIÓN DE SOCIO EN EL LEGADO DE PARTICIPACIONES SOCIALES 217
1. Consideraciones generales 217
2. Conocimiento de la transmisión por parte de la sociedad 219
3. Inscripción en el libro registro de socios 222
3.1. Fundamento y naturaleza del libro registro de socios 222
3.2. Eficacia del libro registro de socios 224
4. El ejercicio de los derechos sociales por parte del legatario de participaciones 232
V. BIBLIOGRAFÍA 233
Capítulo 7
ESTRUCTURA DE PROPIEDAD Y TRANSMISIÓN RESTRINGIDA. LIMITACIONES A LA TRANSMISIÓN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES COMO MEDIO PARA PRESERVAR LA PROMOCIÓN
DE OBJETIVOS DE INTERÉS GENERAL
Susana González Arjona
I. INTRODUCCIÓN 237
II. EL SOCIO COMO PROTAGONISTA DEL NUEVO MODELO DE GOBERNANZA CORPORATIVA. ALGUNOS APUNTES 239
III. LA PRESERVACIÓN DEL CONTROL COMO SALVAGUARDA DE FINES EXTRALUCRATIVOS 249
1. El desarrollo de las Benefit Corporations y su necesario acompañamiento societario: la lealtad del socio al compromiso social 249
2. Restricciones a la transmisibilidad de acciones y participaciones como medio para preservar la visión del socio-fundador 259
IV. CONCLUSIONES 269
V. BIBLIOGRAFÍA 271
Capítulo 8
ALGUNAS REFLEXIONES EN TORNO
A LAS TRANSMISIONES INDIRECTAS DE PARTICIPACIONES
SOCIALES. SOLUCIONES Y PREVENCIONES PRÁCTICAS
Martín Jordano Luna
I. INTRODUCCIÓN Y PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA 277
II. LA FENOMENOLOGÍA DE LAS CLÁUSULAS RESTRICTIVAS Y SU EXTENSIÓN A LAS TRANSMISIONES INDIRECTAS 281
III. CONSTRUCCIONES DOGMÁTICAS PARA LA DEFENSA ANTE TRANSMISIONES INDIRECTAS 290
1. La suspensión de derechos 293
2. El fraude de ley 294
3. La exclusión o rescate por justos motivos 299
4. La vía de la responsabilidad civil extracontractual con la satisfacción in natura 303
5. La reclamación contractual y la imputación del incumplimiento 307
IV. CONCLUSIONES 310
V. BIBLIOGRAFÍA 311
Capítulo 9
TRANSMISIÓN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES
CON PRESTACIÓN ACCESORIA
Alejandro Hernández del Castillo
I. EL ENFOQUE DE LA CUESTIÓN A LA LUZ DE LA FORMA SOCIETARIA Y LA LIBERTAD DE PACTOS 317
II. EL RÉGIMEN JURÍDICO DE LA TRANSMISIÓN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES CON PRESTACIÓN ACCESORIA 321
III. LA PRESTACIÓN ACCESORIA EN EMPRESAS EMERGENTES Y SU TRANSMISIÓN 336
IV. LA TRANSMISIÓN INDIRECTA DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES CON PRESTACIÓN ACCESORIA: ¿UNA OPERACIÓN FRAUDULENTA O UNA MANIFESTACIÓN DE LA LIBRE VOLUNTAD DE LAS PARTES? 339
V. COROLARIO 344
VI. BIBLIOGRAFÍA 345
VII. RESOLUCIONES JUDICIALES 346
PARTE SEGUNDA
CLÁUSULAS ESTATUTARIAS
SOBRE TRANSMISIÓN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES
Capítulo 10
DE LAS PUERTAS BLINDADAS A LAS PUERTAS GIRATORIAS: RESTRICCIONES ESTATUTARIAS A LA TRANSMISIÓN VOLUNTARIA INTER VIVOS DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES
José María Rojí Buqueras
I. INTRODUCCIÓN 349
II. LOS ESTATUTOS COMO INSTRUMENTO PARA REGULAR EL RÉGIMEN RESTRICTIVO 351
III. APROXIMACIÓN PRÁCTICA A GRUPOS DE CASOS EN QUE SE APLICAN LAS CLÁUSULAS RESTRICTIVAS 354
1. Distintos tipos de sociedades y distintos tipos de socios 355
2. El interés a proteger en función de la operación como cuestión clave para la configuración del régimen 358
2.1. Ventas de la totalidad de las acciones y participaciones 358
2.2. Ventas de un paquete mayoritario o de control 359
2.3. Ventas de paquetes minoritarios en sociedades con uno o varios socios mayoritarios o de control 362
2.4. Ventas de un paquete minoritario en sociedades atomizadas 365
2.5. Joint ventures y, en general, sociedades con dos socios al 50% 367
3. Elementos de discriminación subjetiva y regulaciones dinámicas 370
3.1. La posibilidad de establecer diferencias entre los socios 371
3.2. Posibilidad de establecer regulaciones estatutarias dinámicas 372
IV. TIPOLOGÍA DE RESTRICCIONES Y SU REGULACIÓN Y APLICACIÓN 374
1. Prohibición de transmitir 374
2. Las cláusulas de autorización 375
3. Derechos de tanteo 377
3.1. Elementos comunes a considerar en cualquier derecho de tanteo 378
3.2. Elementos para la protección del minoritario 380
4. Las cláusulas de rescate como mecanismo de exclusión de socios cuando dejan de reunir una condición querida 382
V. REFLEXIÓN FINAL, A ENEMIGO QUE HUYE PUENTE DE PLATA 384
VI. BIBLIOGRAFÍA 386
Capítulo 11
DETERMINACIÓN ESTATUTARIA DE UN PRECIO DE ADQUISICIÓN PREFERENTE Y RESTRICCIONES A LA TRANSMISIÓN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES
José Antonio García-Cruces
I. EL DOGMA DEL VALOR REAL O RAZONABLE COMO PRECIO JUSTO Y SU INCIDENCIA EN LA TRANSMISIÓN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES SOCIALES 387
II. LA LICITUD DE LOS PACTOS ESTATUTARIOS DE FIJACIÓN DEL PRECIO A SATISFACER POR EL EJERCICIO DE LA PREFERENCIA ANTE LA TRANSMISIÓN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES 394
III. EXIGENCIAS Y LÍMITES DE LA CLÁUSULA ESTATUTARIA CONCRETANDO UN PRECIO DE PREFERENCIA 403
IV. ALGUNOS SUPUESTOS PARTICULARES Y, TAMBIÉN, ALGUNAS DUDAS 410
V. A MODO DE CONCLUSIONES 421
VI. BIBLIOGRAFÍA 423
Capítulo 12
OPCIONES DE COMPRA DE ACCIONES
Y PARTICIPACIONES SOCIALES:
DENUNTIATIO Y HETEROEFICACIA
Ángel Carrasco Perera
I. LA OPCIÓN DE COMPRA COMO TRANSMISIÓN SUJETA A RESTRICCIÓN ESTATUTARIA 427
II. LA OPCIÓN DE COMPRA CON HETEROEFICACIA 430
III. JURISPRUDENCIA 435
IV. PROPUESTA 442
V. BIBLIOGRAFÍA 442
Capítulo 13
REGULACIÓN ESTATUTARIA DEL VALOR
DE TRANSMISIÓN DE PARTICIPACIONES SOCIALES
Enrique Fernández-Sordo Llaneza
I. PLANTEAMIENTO GENERAL 445
1. Sentido de la cláusula estatutaria de fijación del valor de transmisión 445
2. La concreta problemática que puede suponer este tipo de cláusulas 447
II. LA FIJACIÓN DEL VALOR DE TRANSMISIÓN 448
1. Valor contable como valor razonable 448
2. Métodos alternativos de valoración 451
III. LA INTERVENCIÓN DE LOS DISTINTOS SUJETOS EN LA ADOPCIÓN DEL ACUERDO Y EN LA EJECUCIÓN DE LA TRANSMISIÓN 453
1. Elementos de debate 453
2. Eficacia de la cláusula frente a terceros no intervinientes 454
3. ¿Unanimidad para la adopción del acuerdo? 457
4. Distintos métodos en distintos supuestos 461
5. Sobre el posible derecho de adquisición por la propia sociedad 463
IV. BIBLIOGRAFÍA 466
Capítulo 14
LA TRANSMISIÓN FORZOSA DE PARTICIPACIONES
SOCIALES POR SU VALOR CONTABLE
Nicolás Augoustatos Zarco
I. INTRODUCCIÓN 469
II. ALGUNAS CONSIDERACIONES SOBRE EL VALOR CONTABLE 473
III. EL VALOR CONTABLE COMO PRECIO EN LAS TRANSMISIONES NO FORZOSAS 480
1. En las transmisiones voluntarias por actos inter vivos 480
2. En las trasmisiones mortis causa 486
IV. EL VALOR CONTABLE EN LA TRANSMISIÓN FORZOSA DE PARTICIPACIONES SOCIALES 490
1. Previo 490
2. Resumen de la doctrina registral 492
3. Apoyatura legal para admitir las cláusulas estatutarias que regulan la transmisión forzosa de participaciones sociales 494
4. Análisis secuencial del régimen de transmisión forzosa de participaciones sociales 498
5. A modo de conclusión sobre el valor contable en la transmisión forzosa de participaciones sociales 506
V. BIBLIOGRAFÍA 507
Capítulo 15
TUTELA DEL SOCIO ANTE LA MODIFICACIÓN DEL RÉGIMEN
DE TRANSMISIÓN VOLUNTARIA POR ACTOS INTER VIVOS
DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES
Y ACCIONES NOMINATIVAS
Pilar Hernández Castillo
I. INTRODUCCIÓN 511
II. RÉGIMEN DE TRANSMISIÓN VOLUNTARIA POR ACTOS INTER VIVOS DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES Y ACCIONES 514
1. Consideraciones conceptuales 514
2. Régimen de transmisión voluntaria por actos inter vivos de las participaciones sociales 516
3. Régimen de transmisión de las acciones 519
III. TUTELA DEL SOCIO ANTE LA MODIFICACIÓN DEL RÉGIMEN DE TRANSMISIÓN VOLUNTARIA POR ACTOS INTER VIVOS DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES Y ACCIONES NOMINATIVAS 522
1. Consideraciones generales 522
2. Tutela del socio en la sociedad limitada 526
2.1. Concepto y fundamento del derecho de separación 527
2.2. Derecho de separación por modificación del régimen de transmisión de las participaciones sociales 528
3. Tutela del socio en la sociedad anónima 532
4. Fundamento de la diferencia de tutela entre ambas formas sociales 535
IV. RECAPITULACIÓN CRÍTICA Y CONSIDERACIONES DE LEGE FERENDA 537
1. De la polivalencia funcional entre la sociedad anónima no cotizada y la sociedad limitada 537
2. De la posible unificación del mecanismo de tutela y del supuesto de hecho desencadenante 539
3. De la legitimación 543
V. BIBLIOGRAFÍA 546
Capítulo 16
INCORPORAR O SUPRIMIR UNA RESTRICCIÓN A LA TRANSMISIÓN
MORTIS CAUSA DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES SOCIALES
EN DOS CASOS PECULIARES: 1) PREVISIÓN DE EXCLUSIÓN
DEL HEREDERO DEVENIDO SOCIO Y 2) ACCIONES CON VOTO
DOBLE POR LEALTAD. ¿HACE FALTA EL CONSENTIMIENTO
DE TODOS LOS SOCIOS?
Nerea Iráculis Arregui
I. INTRODUCCIÓN 554
II. LA RESTRICCIÓN ESTATUTARIA A LA TRANSMISIÓN POR CAUSA DE MUERTE QUE CONSTITUYE LA EXCLUSIÓN DEL HEREDERO DEVENIDO SOCIO 556
1. El derecho de adquisición de las acciones o participaciones sociales del socio fallecido: ¿implica una situación, para cuya incorporación o supresión estatutaria el régimen legal exige el consentimiento de todos los socios? 559
1.1. Establecimiento de un derecho de adquisición y su ejercicio 559
1.2. El ejercicio del derecho de adquisición implica la exclusión del nuevo socio (heredero) 561
1.3. La incorporación o supresión estatutaria de la cláusula que prevé el derecho de adquisición requiere el consentimiento de todos los socios 567
2. La disolución parcial de la sociedad en caso de fallecimiento de un socio: ¿implica una situación, para cuya incorporación o supresión estatutaria el régimen legal exige el consentimiento de todos los socios? 570
2.1. El fallecimiento de un socio como causa de disolución parcial de la sociedad 570
2.2. El fallecimiento de un socio implica la exclusión del heredero como nuevo socio 574
2.3. La incorporación o supresión estatutaria de la cláusula que prevé el fallecimiento del socio como causa de disolución parcial de la sociedad, requiere el consentimiento de todos los socios 576
III. LA RESTRICCIÓN ESTATUTARIA A LA TRANSMISIÓN POR CAUSA DE MUERTE QUE SUPRIME EL BENEFICIO DEL VOTO DOBLE ASOCIADO A LAS ACCIONES POR LEALTAD 577
1. El beneficio del voto doble asociado a las acciones por lealtad: atribución de un derecho de voto doble 579
2. El beneficio del voto doble asociado a las acciones por lealtad en caso de transmisión mortis causa 582
2.1. Pérdida del beneficio del voto doble por lealtad en caso de cesión o transmisión: punto de partida 583
2.2. Conservación del beneficio del voto doble por lealtad en caso de transmisión mortis causa: punto de llegada y disposición legal excepcional 586
3. La salvedad estatutaria de la conservación del voto doble por lealtad en caso de transmisión mortis causa: ¿exige el consentimiento de todos los socios? 590
IV. BIBLIOGRAFÍA 592
Capítulo 17
VICISITUDES DEL EJERCICIO DEL DERECHO
DE ADQUISICIÓN PREFERENTE EN UNA SOCIEDAD ANÓNIMA
CERRADA: PERFECCIÓN Y EJECUCIÓN DE LA COMPRAVENTA
E IMPUGNACIÓN DE LA VALORACIÓN
Patricia Pugnaire Padró y Julio Roldán Dessy
I. INTRODUCCIÓN 595
II. EL EJERCICIO DEL DERECHO DE ADQUISICIÓN PREFERENTE EN UNA SOCIEDAD ANÓNIMA “CERRADA” 597
III. MODIFICACIONES ESTATUTARIAS DESTINADAS A VACIAR EL EJERCICIO DE DERECHO DE ADQUISICIÓN PREFERENTE 603
IV. LA EJECUCIÓN DE LA OBLIGACIÓN DE OTORGAR LA ESCRITURA PÚBLICA DE COMPRAVENTA DE LAS ACCIONES OBJETO DEL DERECHO DE ADQUISICIÓN PREFERENTE 604
V. LA IMPUGNACIÓN DEL VALOR RAZONABLE DE ACCIONES O PARTICIPACIONES SOCIALES DETERMINADO POR EXPERTO INDEPENDIENTE. CUESTIONES PROCESALES 611
VI. CONCLUSIONES 617
VII. REFERENCIAS JURISPRUDENCIALES Y BIBLIOGRÁFICAS 618
Capítulo 18
INSCRIBIBILIDAD DE LAS CLÁUSULAS
ESTATUTARIAS DE ARRASTRE (DRAG ALONG)
Y DE ACOMPAÑAMIENTO (TAG ALONG)
Juan José Jurado Jurado
I. LAS CLÁUSULAS DE ARRASTRE Y DE ACOMPAÑAMIENTO COMO LIMITATIVAS DE LA TRANSMISIBILIDAD DE LAS ACCIONES O PARTICIPACIONES SOCIALES 621
II. LAS CLÁUSULAS DE ARRASTRE (DRAG ALONG) 622
1. Concepto 622
2. Naturaleza 623
3. Admisibilidad y licitud 624
4. Fundamento 625
5. Estructura 627
5.1. Sujetos 627
5.2. Objeto 628
5.3. Forma 628
6. Fases 628
6.1. Fase preparatoria, previa o preliminar 628
6.2. Fase posterior, operativa o de funcionamiento 629
6.3. Derecho de preferente adquisición incluido en la cláusula de arrastre 629
7. Modalidades 631
7.1. Arrastre total (o de salida conjunta total) 631
7.2. Arrastre parcial (o de salida conjunta parcial o proporcional). Su validez 632
8. Requisitos o elementos para su ejercicio. Especial consideración acerca de la obligatoriedad del consentimiento unánime de los socios y de la determinación del precio 635
9. Su eficacia 644
9.1. Arrastre total (o de salida conjunta total) 644
9.2. En pactos parasociales 645
III. LAS CLÁUSULAS DE ACOMPAÑAMIENTO (TAG ALONG) 646
1. Concepto 646
2. Naturaleza 647
3. Fundamento 648
4. Posibilidad de su coexistencia con una cláusula de adquisición preferente 649
5. Modalidades más frecuentes 650
5.1. De salida conjunta total 650
5.2. De salida conjunta parcial o proporcional 651
6. Elementos que debe contener la cláusula 652
7. Su eficacia 654
7.1. En estatutos 654
7.2. En pactos parasociales 655
IV. MODELO ESTATUTARIO DE CLÁUSULA DE ARRASTRE Y ACOMPAÑAMIENTO 656
V. BIBLIOGRAFÍA 659
Capítulo 19
LA SUPRESIÓN POR LA MAYORÍA
DE LAS RESTRICCIONES ESTATUTARIAS
A LA LIBRE TRANSMISIÓN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES
Cristina Marqués Mosquera
I. INTRODUCCIÓN 663
II. MARCO LEGISLATIVO 664
III. ¿EXIGENCIA DE CONSENTIMIENTO INDIVIDUALIZADO PARA LA SUPRESIÓN DE RESTRICCIONES O LIMITACIONES A LA LIBRE TRANSMISIBILIDAD? 670
1. Cláusulas de consentimiento o autorización 671
2. Cláusulas que atribuyen derechos de adquisición preferente o rescate 672
2.1. La supresión de los derechos de adquisición preferente y rescate en las sociedades limitadas 672
2.2. La supresión de los derechos de adquisición preferente y rescate en las sociedades anónimas 676
3. Cláusulas de acompañamiento y arrastre 678
IV. LOS PRINCIPIOS CONFIGURADORES DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL Y SU PAPEL A LA HORA DE SUPRIMIR LAS RESTRICCIONES A LA TRANSMISIÓN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES 680
V. CONCLUSIONES 688
VI. BIBLIOGRAFÍA 692
Capítulo 20
TRANSMISIÓN DE PARTICIPACIONES
SOCIALES CON PRESTACIÓN ACCESORIA EN UNA ENTIDAD
ASOCIATIVA AGROALIMENTARIA
Anna García Companys
I. INTRODUCCIÓN 697
II. ENTIDAD ASOCIATIVA AGROALIMENTARIA 698
1. Marco legal 698
2. Concepto de entidad asociativa agroalimentaria 698
3. Clases de entidades asociativas 700
4. Régimen contractual de la Ley de cadena alimentaria 701
III. EL PAPEL DE LA PRESTACIÓN ACCESORIA EN LAS ENTIDADES ASOCIATIVAS AGROALIMENTARIAS 704
1. Régimen legal de las prestaciones accesorias 704
2. Disposiciones a incorporar en los Estatutos sociales 708
3. Consecuencias en la aplicación de la Ley de cadena alimentaria 713
IV. TRANSMISIÓN DE PARTICIPACIONES CON PRESTACIÓN ACCESORIA EN LAS ENTIDADES ASOCIATIVAS AGROALIMENTARIAS 714
1. Transmisión de prestaciones accesorias 714
2. Consentimiento de la sociedad 715
3. Órgano competente para autorizar la transmisión 718
4. Procedimiento de transmisión 720
5. Derecho de separación del socio 722
6. Valoración de las participaciones con prestación accesoria 723
V. REFLEXIONES Y CONCLUSIONES 724
VI. BIBLIOGRAFÍA 727
PARTE TERCERA
TRANSMISIÓN DE ACCIONES
Y PARTICIPACIONES Y PACTOS PARASOCIALES
Capítulo 21
EL ALCANCE DE LOS PACTOS PARASOCACIALES EN SUPUESTOS DE TRANSMISIÓN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES SOCIALES
Mónica García Fernández
I. INTRODUCCIÓN 731
II. LA JURISPRUDENCIA 734
1. La sentencia del Tribunal Supremo núm. 616/2012, de 23 de octubre 734
2. La sentencia del Tribunal Supremo núm. 708/2015, de 17 de diciembre 735
3. La sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid núm. 406/2016, de 25 de noviembre 737
4. La sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona núm. 229/2019, de 12 de febrero 739
5. La sentencia del Tribunal Supremo núm. 120/2020, de 20 de febrero 740
6. La sentencia del Tribunal Supremo núm. 674/2023, de 5 de mayo 741
III. PACTOS PARASOCIALES Y SOCIOS QUE ABANDONAN LA SOCIEDAD 742
1. Pactos en beneficio de la sociedad 743
2. Pactos en beneficio del socio que abandona la sociedad 746
IV. PACTOS PARASOCIALES Y NUEVOS SOCIOS 748
V. PACTOS PARASOCIALES Y SOCIOS QUE PERMANECEN EN LA SOCIEDAD 752
VI. BIBLIOGRAFÍA Y JURISPRUDENCIA 754
Capítulo 22
EFICACIA Y VALIDEZ DE LOS PACTOS PARASOCIALES. MEDIDAS
PARA ASEGURAR SU CUMPLIMIENTO E INSTRUMENTOS
PARA ARTICULAR LA PERMANENCIA DE LOS SOCIOS
Naiara Bueno Aybar
I. EFICACIA Y VALIDEZ DE LOS PACTOS PARASOCIALES 757
1. Eficacia de los pactos parasociales 757
2. Validez de los pactos parasociales 760
II. MEDIDAS PARA ASEGURAR EL CUMPLIMIENTO DE LOS PACTOS PARASOCIALES 761
1. Medidas generales 761
2. Prestación accesoria consistente en la obligatoriedad de suscribir el acuerdo 762
III. EL COMPROMISO DE PERMANENCIA 763
1. Instrumentos para articular la permanencia y protección frente a su incumplimiento 764
1.1. Prohibición de transmisión o “Lock-ups” 765
1.2. Extensión estatutaria o parasocial de la prohibición de transmisión 766
2. Refuerzos para proteger a los socios entre sí 767
3. Inscripción de cláusulas estatutarias sobre ventas forzosas 770
4. Oponibilidad de acuerdos sobre transmisión de participaciones 772
IV. BIBLIOGRAFÍA 777
Capítulo 23
EFECTOS DERIVADOS DE LA TRANSMISIÓN
DE ACCIONES O PARTICIPACIONES
EN INCUMPLIMIENTO DEL PROTOCOLO FAMILIAR
Andrea Meijomil González
I. INTRODUCCIÓN 779
II. EL RÉGIMEN DE TRANSMISIÓN DE ACCIONES O PARTICIPACIONES EN LA EMPRESA FAMILIAR 781
1. Preliminar: el régimen legal de transmisión de acciones y participaciones 781
2. El régimen de transmisión de acciones y participaciones y su acomodo a la empresa familiar a través de los estatutos 783
3. El régimen de transmisiones de acciones y participaciones en el protocolo familiar 787
3.1. Preliminar 787
3.2. El contenido del protocolo familiar 787
3.3. La necesidad de incluir el contenido del protocolo en los estatutos sociales: la oponibilidad del protocolo familiar 793
III. LA TRANSMISIÓN EN INCUMPLIMIENTO DEL PROTOCOLO FAMILIAR 797
1. Preliminar 797
2. Consecuencias del incumplimiento del régimen de transmisión del protocolo cuyas disposiciones están incorporadas a los estatutos 798
3. Consecuencias y efectos de la contravención del régimen de transmisión del protocolo familiar 801
IV. CONCLUSIONES 805
V. BIBLIOGRAFÍA 806
PARTE CUARTA
TRANSMISIONES Y OPERATIVA SOCIETARIA
Capítulo 24
LA ENAJENACIÓN DE LAS ACCIONES O PARTICIPACIONES
COMO MEDIDA DE PROTECCIÓN DEL SOCIO
EN LAS TRANSFORMACIONES INTERNAS DE LAS SOCIEDADES
DE CAPITAL: LA TRANSMISIÓN DE LAS ACCIONES
Y PARTICIPACIONES Y DE LA CONDICIÓN DE SOCIO
Juan Arpio Santacruz
I. INTRODUCCIÓN 811
II. EL DERECHO DE SALIDA DEL SOCIO A TRAVÉS DEL DERECHO DE SEPARACIÓN 815
1. La transformación como causa legal del derecho de separación 815
2. Modalidades de ejecución del derecho de separación en el TRLSC 822
3. La transmisión de las acciones o participaciones del socio disconforme 829
III. EL DERECHO DE SALIDA DEL SOCIO A TRAVÉS DEL DERECHO DE ENAJENAR LAS ACCIONES O PARTICIPACIONES 842
1. La transformación como causa legal del derecho de enajenar las acciones o participaciones 842
2. Modalidades de ejecución del derecho de enajenar las acciones o participaciones en la NLME 849
3. La transmisión de las acciones o participaciones del socio disconforme 852
IV. CONCLUSIONES 858
V. BIBLIOGRAFÍA 862
Capítulo 25
RESTRICCIONES A LA LIBRE TRANSMISIÓN
DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES EN EL MARCO
DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES
Isabel Contreras de la Rosa
I. INTRODUCCIÓN 867
II. LAS ACCIONES Y PARTICIPACIONES SOCIALES COMO OBJETO DE TRANSMISIÓN DIRECTA POR ACTOS VOLUNTARIOS INTER VIVOS Y SUS RESTRICCIONES 871
III. LA SUCESIÓN UNIVERSAL DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES EN EL MARCO DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES DE SOCIEDADES MERCANTILES 879
1. El bloque patrimonial objeto de transmisión y la autonomía de la voluntad en su configuración 885
2. Protección de los intereses en juego 892
IV. CONCLUSIONES 897
V. BIBLIOGRAFÍA 899
Capítulo 26
LA OBLIGACIÓN DE LA SOCIEDAD
DE ADQUIRIR Y COMPENSAR LAS ACCIONES
Y PARTICIPACIONES EN EL EJERCICIO DEL DERECHO
DE SEPARACIÓN EN UNA TRANSFORMACIÓN
TRANSFRONTERIZA
Elena Leiñena Mendizábal
I. INTRODUCCIÓN 903
II. LA INCORPORACIÓN DE LA REGULACIÓN UNIFORME DE LA TRANSFORMACIÓN TRANSFRONTERIZA 908
III. LAS OPERACIONES TRANSFRONTERIZAS EN EL RDL 5/2023 913
1. Novedades de las modificaciones estructurales transfronterizas introducidas por el RDL 5/2023 913
2. La nueva regulación de las transformaciones transfronterizas del RDL 5/2023 917
IV. LA ADQUISICIÓN Y COMPENSACIÓN DE LAS ACCIONES O PARTICIPACIONES POR PARTE DE LA SOCIEDAD EN LAS TRANSFORMACIONES TRANSFRONTERIZAS 920
1. El derecho de separación como causa vinculante de la compensación de las partes sociales por parte de la sociedad 920
2. La articulación jurídica de la transformación transfronteriza intracomunitaria 927
3. La compensación efectiva y equitativa conforme al valor razonable de las acciones y participaciones de la sociedad 931
V. CONSIDERACIONES FINALES SOBRE LOS EFECTOS JURÍDICOS DE LAS TRANSFORMACIONES INTRACOMUNITARIAS 936
VI. BIBLIOGRAFÍA 939
Capítulo 27
LA TRANSMISIÓN DE LA CONDICIÓN
DE ACCIONISTA COMO EFECTO ADVERSO DE LA REMUNERACIÓN MEDIANTE OPERACIONES DE SCRIP DIVIDENDS
Susana Aragón Tardón
I. PRESENTACIÓN DE LAS OPERACIONES DE SCRIP DIVIDENDS 943
II. LA CONFIGURACIÓN JURÍDICA DE LAS OPERACIONES DE SCRIP DIVIDENDS EN ESPAÑA 946
III. LAS OPCIONES DE LOS ACCIONISTAS 948
1. Opción 1: Suscripción de acciones de nueva emisión 949
2. Opción 2: Libre transmisión de los derechos de asignación gratuita 951
3. Opción 3: Transmisión de los derechos de asignación gratuita a la sociedad mediante la aceptación del compromiso irrevocable de compra 952
4. Opción 4: Combinación de opciones 954
IV. LA TRANSMISIÓN DE LA CONDICIÓN DE ACCIONISTA EN LAS OPERACIONES DE SCRIP DIVIDENDS 954
1. La transmisibilidad de los derechos de asignación gratuita 955
2. Las condiciones de transmisibilidad de los derechos de asignación gratuita 956
3. Los efectos adversos de la libre transmisión de los derechos de asignación gratuita 958
3.1. El «efecto dilutivo» 958
3.2. La transmisión de la condición de accionista 959
V. LA ELIMINACIÓN DEL EFECTO ADVERSO DE LA TRANSMISIÓN DE LA CONDICIÓN DE ACCIONISTA 960
1. La exclusión de la transmisibilidad de los derechos de asignación gratuita 961
2. La regulación de las operaciones de scrip dividends como modalidad de pago del dividendo 962
2.1. La posibilidad de establecer normativamente modalidades alternativas de pago del dividendo en efectivo 963
2.2. La configuración de las operaciones de scrip dividends como modalidad de pago del dividendo 964
VI. CONCLUSIONES 965
VII. BIBLIOGRAFÍA 967
Capítulo 28
EL VESTING DE PARTICIPACIONES: LA TRANSMISIÓN
DE PARTICIPACIONES COMO INCENTIVO RETRIBUTIVO
EN EL MARCO DE LAS START-UP
Emilio Martínez Cappa
I. INTRODUCCIÓN 969
II. LA REGULACIÓN DE LA REMUNERACIÓN MEDIANTE ENTREGA DE PARTICIPACIONES EN NUESTRO DERECHO DE SOCIEDADES 974
1. Regulación en la Ley de Sociedades de Capital (LSC) 974
2. La Ley 28/2022, de 21 de diciembre, de fomento del ecosistema de las empresas emergentes 976
III. SOBRE LAS DIVERSAS FÓRMULAS DE RETRIBUCIÓN MEDIANTE ENTREGA DE PARTICIPACIONES 979
1. Las Stock options 979
1.1. Concepto y negocio jurídico 979
1.2. Función económica 981
2. Otras figuras similares 982
2.1. Acciones restringidas o restricted stocks 982
2.2. Stocks appreciations rights 984
2.3. Phantom shares o acciones fantasma 985
IV. EL SISTEMA DE VESTING O CONSOLIDACIÓN DE DERECHOS SOBRE ACCIONES: ASPECTOS PRÁCTICOS DE LOS SISTEMAS DE RETRIBUCIÓN CON ESPECIAL ATENCIÓN A LA INFLUENCIA DEL VESTING 985
1. El sistema de vesting o de consolidación de derechos sobre acciones 985
2. Operativa del sistema de retribución mediante vesting 987
2.1. Documentos contractuales: Plan de retribución (ESOP) y el Contrato de Opción de Compra 988
2.2. Ejercicio de la opción de compra 991
2.3. Recompra de las participaciones o reducción de capital 991
3. Alcance subjetivo y prohibición de la asistencia financiera 992
V. CONCLUSIONES 994
VI. BIBLIOGRAFÍA 995
Capítulo 29
LAS STOCK OPTIONS. LA TRANSMISIÓN
DE ACCIONES COMO BASE DE LA RETRIBUCIÓN
DEL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN
Lucía Márquez Lobillo
I. INTRODUCCIÓN 997
II. SOBRE LOS SISTEMAS DE RETRIBUCIÓN BASADOS EN LA ENTREGA DE ACCIONES 999
III. ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL 1002
1. Requisitos previos: convocatoria de junta y derecho de información de los accionistas 1004
2. Contenido del acuerdo de la junta de accionistas 1007
1.1. La determinación de los destinatarios 1008
1.2. Número de acciones a asignar en cada ejercicio 1010
1.3. Precio del ejercicio 1011
1.4. Valor de referencia 1012
1.5. Plazo de duración del plan 1013
IV. MEDIDAS DE EJECUCIÓN 1014
1. Aumento de capital como medida de ejecución 1016
1.1. Categoría del aumento 1018
1.2. Aumento de capital mediante la participación de intermediarios 1019
2. Las obligaciones convertibles como medida de ejecución 1020
3. La adquisición de acciones propias como medida de ejecución 1022
3.1. Los programas de opciones y el régimen de asistencia financiera 1025
V. BIBLIOGRAFÍA 1027
Capítulo 30
LA ADJUDICACIÓN DE PARTICIPACIONES SOCIALES
POR DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD TITULAR DE AQUELLAS
A UNO O VARIOS DE SUS SOCIOS EN CONCEPTO DE CUOTA
DE LIQUIDACIÓN: ASPECTOS CONTROVERTIDOS
Martín González-Orús Charro
I. INTRODUCCIÓN 1031
II. SOCIEDAD LIMITADA COMO ENTIDAD PARCIALMENTE CERRADA Y TRANSMISIÓN DE PARTICIPACIONES: PRINCIPIOS RECTORES 1032
III. LA ADJUDICACIÓN DE PARTICIPACIONES AL SOCIO EN LA LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD TITULAR DE AQUÉLLAS: RÉGIMEN APLICABLE Y VALORACIÓN 1036
1. Régimen legal del artículo 188.4 RRM: la aplicación del sistema de transmisión mortis causa del artículo 110 LSC 1036
1.1. La libertad de transmisión como principio consagrado en el artículo 110.1 LSC 1037
1.2. Excepción del artículo 110.2 LSC: el pacto estatutario de adquisición preferencial 1039
2. Cuestiones controvertidas y problemáticas 1044
2.1. ¿Es asimilable el fallecimiento de la persona física a la disolución de la sociedad a los efectos del artículo 110 LSC? 1044
2.2. La compatibilidad del artículo 188.4 RRM: posturas 1048
2.3. Nuestra opinión y propuesta de lege ferenda 1053
IV. BIBLIOGRAFÍA 1055
Capítulo 31
LA PROBLEMÁTICA EXISTENTE EN EL SUPUESTO
DE ADQUISICIÓN POR LA PROPIA SOCIEDAD
DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES DEL SOCIO EXCLUIDO
CON UNA PARTICIPACIÓN IGUAL O SUPERIOR AL VEINTICINCO
POR CIENTO DEL CAPITAL SOCIAL
Raúl Morales Avilés
I. INTRODUCCIÓN 1059
II. BREVE REFERENCIA A LA EVOLUCIÓN DE LA REGULACIÓN DE LA EXCLUSIÓN DEL SOCIO 1061
III. CAUSAS DE EXCLUSIÓN DEL SOCIO 1064
1. Causas legales de exclusión 1064
2. Causas estatutarias de exclusión 1067
IV. PROCEDIMIENTO DE EXCLUSIÓN 1069
1. Procedimiento de exclusión general 1069
2. Procedimiento de exclusión extraordinario 1073
V. PROBLEMÁTICA EN LA EXCLUSIÓN DEL SOCIO CON EL 25 % O MAS DEL CAPITAL SOCIAL 1075
1. Enfoque del problema 1075
2. Conducta obstativa del socio excluido. Socio hostil 1077
3. Comportamiento impropio de la sociedad. Pérdida de valor intencionada de la sociedad 1079
4. Abordaje del problema 1082
4.1. ¿Se puede adoptar una medida cautelar? 1083
4.2. ¿Se puede derogar o modificar el procedimiento previsto del articulo 352 LSC por la vía de los estatutos sociales? 1085
4.3. ¿Se puede dejar preestablecido en los estatutos sociales cuál va a ser el valor razonable en caso de exclusión de un socio? 1086
4.4. ¿En qué posición queda el socio afectado si la sociedad incurre en causa de disolución o es declarada en concurso de acreedores antes de que recaiga la sentencia judicial firme? 1089
VI. CONCLUSIÓN 1090
VII. BIBLIOGRAFÍA 1092
PARTE QUINTA
TRASMISIÓN EN SITUACIONES
DE CRISIS Y LITIGACIÓN
Capítulo 32
CONFLICTO ENTRE LA REGULACIÓN CONCURSAL Y SOCIETARIA
CUANDO LA SOCIEDAD CONCURSADA ES TITULAR DE ACCIONES
O PARTICIPACIONES SOCIALES AJENAS CON RESTRICCIONES
A LA TRANSMISIBILIDAD
Beatriz Ballesteros Palazón
I. INTRODUCCIÓN 1095
II. CONFLICTO ENTRE LA REGULACIÓN CONCURSAL Y LA REGULACIÓN SOCIETARIA SOBRE LAS ACCIONES O PARTICIPACIONES SOCIALES AJENAS EN EL CONCURSO 1098
1. Régimen jurídico sobre la transmisión forzosa de las acciones o participaciones sociales 1098
1.1. Sociedades de responsabilidad limitada 1098
1.2. Sociedades anónimas 1101
2. Notificación de la declaración del concurso y ejercicio de derechos 1104
2.1. Laguna en la normativa concursal 1104
2.2. Notificación por el administrador concursal 1106
2.3. Ejercicio de derechos 1108
III. CONFLICTO EN LA REALIZACIÓN DE LAS ACCIONES O PARTICIPACOINES SOCIALES 1111
1. Venta individualizada en sede concursal 1111
1.1. Fase común 1111
1.2. Fase de liquidación 1114
a) Consideraciones generales 1114
b) Plan de liquidación 1115
c) Redacción de la Ley 16/2022 1120
2. Venta como elemento de la unidad productiva 1121
2.1. Fijación del perímetro 1122
2.2. Aprobación de la enajenación de la unidad productiva 1127
2.3. Derecho de retracto a favor de los socios por incumplimiento de su derecho de adquisición preferente previo a la transmisión 1130
IV. CONCLUSIONES 1131
V. JURISPRUDENCIA 1133
Capítulo 33
LA TRANSMISIÓN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES
OBTENIDAS POR CAPITALIZACIÓN DE DEUDA
EN UN PLAN DE REESTRUCTURACIÓN CONCURSAL
Antonio Alonso-Bartol Bustos
I. INTRODUCCIÓN 1135
II. ¿CUÁNDO SE ENTIENDE ACORDADO EL AUMENTO DE CAPITAL? 1138
1. La tríada consensual o bilateralidad del plan de reestructuración 1138
1.1. El consentimiento de la sociedad concursada 1139
1.2. El consentimiento de los acreedores 1141
1.3. El consentimiento del Juzgado de lo mercantil encargado del concurso 1142
2. La necesariedad de la tríada consensual 1145
III. LA TRANSMISIÓN DE LAS ACCIONES O PARTICIPACIONES FRUTO DE LOS PLANES DE REESTRUCTURACIÓN 1147
IV. LA TRANSMISIÓN DE ACCIONES O PARTICIPACIONES SOCIALES ANTE LA IMPUGNACIÓN DEL AUTO DE HOMOLOGACIÓN 1151
1. Ineficacia total o parcial del plan de reestructuración como consecuencia de la revocación 1153
2. Momento en el que se revoca el auto de homologación del plan de reestructuración 1156
2.1. Revocación del auto de homologación del plan de reestructuración anterior a la entrega 1156
2.2. Revocación del auto de homologación del plan de reestructuración posterior a la entrega 1160
V. CONCLUSIONES 1161
VI. BIBLIOGRAFÍA 1163
Capítulo 34
LA TRANSMISIÓN DE ACCIONES
Y PARTICIPACIONES EN SOCIEDADES
DE CAPITAL EN CRISIS
Marina Vázquez Esteban
I. PLANTEAMIENTO 1167
II. LA TRANSMISIÓN FORZOSA DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES. ANTECEDENTES EN LA DIRECTIVA DE REESTRUCTURACIONES Y EXPERIENCIA EUROPEA 1170
1. La transmisión como posible contenido de los planes de reestructuración 1170
2. La afectación de la estructura de capital por el Derecho de la crisis 1172
3. El desplazamiento del Derecho societario por el Derecho de la crisis 1177
III. LA CAPITALIZACIÓN DE DEUDA COMO ELEMENTO RESOLUTIVO DE LA CRISIS 1179
1. Ventajas y desventajas de la capitalización 1179
2. La transmisión de acciones en autocartera como vía de ejecución de la capitalización 1183
IV. LA TRANSMISIÓN DE ACCIONES O PARTICIPACIONES COMO ELEMENTO RESOLUTIVO DE LA CRISIS 1186
1. Planteamiento 1186
2. La transmisión derivativa de acciones o participaciones titularidad de los socios 1187
3. Coordinación normativa y ausencia de conflicto con los principios configuradores del tipo en sociedades cerradas 1191
4. Especial referencia al derecho de preferencia 1197
V. GARANTÍAS FRENTE A UNA POSIBLE TRANSMISIÓN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES FORZOSA EXPROPIATORIA 1200
VI. BIBLIOGRAFÍA 1204
Capítulo 35
LA PÉRDIDA DE LA CONDICIÓN DE SOCIO
Y SU INCIDENCIA SOBRE EL “INTERÉS LEGÍTIMO”
EN LOS PROCESOS DE LITIGACIÓN SOCIETARIA
Lucía Astarloa Araluce y Amador Navarro Morales
I. INTRODUCCIÓN 1212
II. LA PÉRDIDA DEL INTERÉS LEGÍTIMO COMO EXCEPCIÓN A LA PERPETUATIO CONTENIDA EN EL ARTÍCULO 413 LEC 1215
III. EL CONCEPTO DE “LEGITIMACIÓN”. ESPECIAL REFERENCIA A LA LEGITIMACIÓN ACTIVA EN PROCESOS DE LITIGACIÓN SOCIETARIA 1218
1. La legitimación 1218
2. Breve referencia a la legitimación activa en los principales procedimientos de litigación societaria: impugnación de acuerdos sociales, acciones de responsabilidad de administradores por daños, diligencia preliminar de exhibición de documentos, expedientes de jurisdicción voluntaria en materia mercantil y medidas cautelares 1219
IV. EL CONCEPTO DE “INTERÉS LEGÍTIMO” 1222
V. LA PÉRDIDA DEL INTERÉS LEGÍTIMO 1225
1. La carencia sobrevenida de interés legítimo 1225
2. El trámite para declarar la pérdida del interés legítimo 1228
VI. LA CARENCIA SOBREVENIDA DE INTERÉS LEGÍTIMO, EN PROCESOS DE LITIGACIÓN SOCIETARIA, COMO CONSECUENCIA DE LA PÉRDIDA DE LA CONDICION DE SOCIO 1229
1. Introducción 1229
2. Impugnación de acuerdos sociales 1231
2.1. Previo: la reforma de la LSC operada por la Ley 31/2014 1231
2.2. Revocación o sustitución del acuerdo social que ha sido impugnado 1232
2.3. Pérdida de la condición de socio. Inciso sobre la imposibilidad de alterar, durante el proceso, el fundamento de la legitimación activa 1236
3. Acción social de responsabilidad. Especial referencia a los supuestos de (i) liquidación de la sociedad y (ii) pérdida de la condición de socio durante la pendencia del procedimiento iniciado por la minoría 1238
4. Otros procedimientos mercantiles: nulidad de la cláusula de contrato de financiación por infracción del artículo 160 f) y g) LSC 1245
5. Diligencias preliminares 1246
6. Expedientes de jurisdicción voluntaria en materia mercantil 1246
7. Inciso: la pérdida de la condición de socio como consecuencia del ejercicio de separación 1247
VII. LA EXCLUSIÓN DE LA ACCIÓN POPULAR EN EL PROCESO CIVIL. IMPOSIBILIDAD DE MANTENER UNA ACCIÓN EN INTERÉS DE UN TERCERO SIN OBTENER EL DEMANDANTE UN BENEFICIO DIRECTO Y PERSONAL EN LA EVENTUAL ESTIMACIÓN DE LA PRETENSIÓN EJERCITADA 1249
VIII. BIBLIOGRAFÍA 1251
Capítulo 36
LA ACCIÓN DE ANULACIÓN DE LA TRANSMISIÓN
DE ACCIONES O PARTICIPACIONES SOCIALES. EFECTOS
DE LA PENDENCIA DEL PROCESO EN ACUERDOS SOCIALES
ADOPTADOS CON POSTERIORIDAD Y PROBLEMAS
PARA LA SATISFACCIÓN ÍNTEGRA DE LA PRETENSIÓN EJERCITADA
Adriana González García y José María Segovia de la Colina
INTRODUCCIÓN 1254
I. LA TRANSMISIÓN VOLUNTARIA DE ACCIONES Y/O PARTICIPACIONES SOCIALES 1255
1. Contenido esencial del régimen de transmisión voluntaria de acciones y participaciones sociales 1255
2. Restricciones o condicionamientos a la transmisibilidad de acciones y participaciones sociales 1258
II. LA IMPUGNACIÓN DE LA TRANSMISIÓN DE ACCIONES Y/O PARTICIPACIONES SOCIALES 1262
1. Los efectos derivados del ejercicio de las acciones de impugnación de los acuerdos sociales 1262
2. Consecuencias de las transmisiones de acciones o participaciones sociales realizadas con infracción de la Ley o los estatutos sociales 1266
3. La satisfacción íntegra de la pretensión ejercitada por el socio/accionista que impugnó, en origen, el acuerdo social consistente en la autorización o la ejecución de la transmisión de acciones y/o participaciones sociales y/o el negocio jurídico en que ésta se concretó 1270
3.1. Grupos de casos 1271
3.2. Limitaciones al ejercicio de los derechos de impugnación 1273
III. EL CASO PARTICULAR DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES TRAS LA REFORMA OPERADA POR EL REAL DECRETO-LEY 5/2023, DE 28 DE JUNIO 1275
1. El nuevo régimen de impugnación de las modificaciones estructurales 1275
2. El papel del Registrador Mercantil y los mecanismos adicionales de los socios y/o accionistas para impugnar la eficacia de la modificación estructural 1277
3. La opción del legislador: cuestiones por resolver 1278
IV. BIBLIOGRAFÍA Y JURISPRUDENCIA 1279
PARTE SEXTA
APRENDIENDO DEL FUTURO
Capítulo 37
A PROPÓSITO DE UNA ANIMADA TERTULIA
SOBRE LA ORIENTACIÓN DE LA REFORMA
DEL DERECHO DE SOCIEDADES
Jesús Quijano González
I. INTRODUCCIÓN 1283
II. ANTECEDENTES 1285
III. LA INICIATIVA ACTUAL 1294
IV. EL DESARROLLO DEL PROCESO: SIMPLE INDICACIÓN 1302
V. LO QUE LA TERTULIA PUSO DE MANIFIESTO 1303
VI. UNA BREVE REFLEXIÓN FINAL 1307
ÍNDICE ANALÍTICO 1309
ÍNDICE DE AUTORES 1311