Sinopsis

La sobrecarga de trabajo de los tribunales españoles lleva a las partes en conflicto a explorar nuevas vías que las lleven a una resolución buscando además un ahorro de tiempo y dinero con ello, una de estas vías es la mediación. La mediación se compone de tres negocios jurídicos que pueden tener la categoría de contrato. Estos contratos se delimitan en tres momentos esenciales del proceso de mediación. Este estudio es especialmente relevante para esclarecer cuáles son los contratos presentes en la mediación y cuál es la normativa aplicable. El primer contrato será previo a la mediación, habiéndolo denominado pacto o compromiso de sometimiento a mediación, el cual surge en cualquier momento antes de la sesión constitutiva de la misma. El segundo negocio jurídico surge con la sesión constitutiva, habiéndolo llamado contrato de mediación. En este momento las partes cuentan con toda la información necesaria para prestar correctamente su consentimiento y, por su parte, los profesionales tienen la obligación de formalizar ese contrato en un acta constitutiva. Por último, encontramos el tercer contrato, que denominamos acuerdo de mediación o negocio jurídico mediado, que se dará al finalizar la mediación, y, que pone fin a la controversia.

Índice

Tabla de abreviaturas 17
Introducción 21
CAPÍTULO I.
EL CONFLICTO Y LOS MEDIOS ADECUADOS PARA SU SOLUCIÓN 23
1. EL CONFLICTO 23
2. MODOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS 28
2.1. Clasificación de los sistemas de resolución de conflictos 28
2.1.1. Autotutela 30
2.1.2. Autocomposición 31
2.1.3. Heterocomposición 33
2.2. El desarrollo de los sistemas de resolución de conflictos 34
2.3. Situación actual de los métodos de resolución de conflictos 36
3. MEDIOS ADECUADOS DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS (MASC) 39
3.1. La problemática actual por el uso excesivo de la vía judicial 39
3.2. El desarrollo de los MASC en Europa 44
3.3. La evolución histórica internacional de los MASC 47
3.4. MASC intrajudiciales y extrajudiciales 51
3.5. Clasificación de los MASC 56
3.3.1. Arbitraje 56
3.3.2. Negociación 63
3.3.3. Conciliación 67
3.3.4. Transacción 70
3.3.5. Ombudsman 74
3.3.6. Dictamen de tercero independiente 76
3.3.7. Oferta vinculante confidencial 78
3.3.8. Mediación 79
3.3.8.1. Modelos de mediación 86
3.3.8.1.1. Modelo tradicional-lineal de Harvard 87
3.3.8.1.2. Modelo transformativo 90
3.3.8.1.3. Modelo circular-narrativo 91
CAPÍTULO II.
ANTECEDENTES Y MARCO NORMATIVO 95
1. NORMATIVA INTERNACIONAL Y EUROPEA 95
1.1. América Latina 95
1.2. Europa 103
1.2.1. Consejo de Europa: Recomendaciones del Comité de ministros 116
1.2.1.1. Recomendación R (81) 7, de 14 de mayo de 1981 relativa a medidas tendentes a facilitar el derecho de acceso a la Justicia. 117
1.2.1.2. Recomendación R (86) 12, de 16 de septiembre de 1986 sobre determinadas medidas destinadas a prevenir y reducir el exceso de carga de trabajo de los Tribunales. 117
1.2.1.3. Recomendación 98/1 del Consejo de Ministros de 21 de enero de 1998 119
1.2.1.4. Recomendación R (2002) 10, de 18 de septiembre de 2002 sobre mediación en asuntos civiles. 120
1.2.2. Unión Europea 121
1.2.2.1. Libro Verde del 2002 122
1.2.2.2. Reglamento de Bruselas II bis. 124
1.2.2.3. Directiva 2008/52 sobre ciertos aspectos de la mediación en asuntos civiles y mercantiles 124
1.2.2.4. Reglamento 4/2009 relativo a la competencia, la ley aplicable, el reconocimiento y la ejecución de las resoluciones y la cooperación en materia de obligaciones de alimentos. 126
1.2.2.5. Directiva 2012/29 sobre derechos, apoyo y protección de las víctimas de delitos. 127
1.2.2.6. Directiva 2013/11 sobre resolución alternativa de litigios en materia de consumo. 128
2. NORMATIVA NACIONAL ESTATAL ESPAÑOLA 129
2.1. Antecedentes al marco jurídico estatal 129
2.2. Normativa estatal sobre mediación civil 131
2.2.1. Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediación en asuntos civiles y mercantiles 131
2.2.2. Real Decreto 980/2013, de 13 de diciembre, por el que se desarrollan determinados aspectos de la Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediación en asuntos civiles y mercantiles. 132
2.2.3. Ley 7/2017, de 2 de noviembre, por la que se incorpora al ordenamiento jurídico español la Directiva 2013/11/UE, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 21 de mayo de 2013, relativa a la resolución alternativa de litigios en materia de consumo. 134
2.2.4. Instrumento de Ratificación del Convenio Europeo sobre el Ejercicio de los Derechos de los Niños. 135
2.3. Otras normas estatales relacionadas con la mediación civil 136
2.3.1. Ley Orgánica 1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas de protección Integral contra la Violencia de Género. 136
2.3.2. Orden JUS/746/2014, de 7 de mayo, por
la que se crea el fichero de mediadores e instituciones
de mediación. 137
2.3.3. Ley Orgánica 1/2015, de 30 de marzo, por la que
se modifica la Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del Código Penal . 138
2.3.4. Ley 4/2015, de 27 de abril, del Estatuto de la víctima del delito. 138
2.3.5. Ley Orgánica 10/2022, de 6 de septiembre, de libertad sexual 140
2.4. Otras iniciativas legislativas 141
2.4.1. Anteproyecto de Ley de Impulso
de la Mediación de 2019 141
2.5. Proyecto de Ley de Medidas de Eficiencia Procesal del Servicio Público de Justicia 146
2.6. Declaración del Gobierno en apoyo a la mediación familiar 151
2.7. Proyecto de Ley Orgánica de medidas en materia de eficiencia del Servicio Público de Justicia 152
CAPÍTULO III.
LOS NEGOCIOS JURÍDICOS DE LA MEDIACIÓN 155
I. LA MEDIACIÓN, ¿ES UN CONTRATO? 155
1. EL COMPROMISO DE SOMETIMIENTO A LA MEDIACIÓN 159
1.1. Introducción 159
1.2. El animus contrahendi 161
1.3. Requisitos formales 163
1.4. Los sujetos 166
1.5. Efectos jurídicos del sometimiento 169
2. EL CONTRATO DE MEDIACIÓN 171
2.1. Introducción 171
2.2. El animus contrahendi 177
2.3. Requisitos formales 181
2.3.1. Rasgos definitorios del contrato de mediación 182
2.3.1.1. Contrato intuitu personae 183
2.3.1.2. Contrato oneroso 185
2.3.1.3. Contrato sinalagmático 186
2.3.1.4. Contrato consensual o formal 186
2.3.2. Contenido del contrato 188
2.3.2.1. Elementos del contrato 189
2.3.2.1.1. El consentimiento de los contratantes 190
2.3.2.1.1.1. Aceptación y consentimiento 190
2.3.2.1.1.2. Menores no emancipados y personas con discapacidad. La relevancia del consentimiento válido 191
2.3.2.1.2. El objeto del contrato de mediación 196
2.3.2.1.3. La causa en el contrato de mediación 202
2.4. Los sujetos 205
2.4.1. El mediador 205
2.4.1.1. La cualificación del mediador 208
2.4.1.2. La especialidad del mediador. Su capacitación 216
2.4.1.3. La obligación de registro de las personas mediadoras 220
2.4.1.4. La actuación del mediador 230
2.4.1.5. El intrusismo profesional o laboral en el ámbito de la mediación 233
2.4.2. La institución de mediación 241
2.4.3. Los equipos de mediación 247
2.4.4. Los sujetos en la mediación 248
2.4.4.1. Otras cuestiones. La consideración de las partes como clientes 250
2.4.4.2. Breve alusión a los consumidores y la mediación 254
2.5. Efectos jurídicos del contrato de mediación 256
2.5.1. Redacción del acta inicial: cláusulas y obligaciones 262
2.5.2. Incidencia de la mediación sobre los plazos de prescripción y caducidad: inicio y terminación 264
2.5.3. Vicios del consentimiento en el contrato de mediación 266
2.5.3.1. El error y nulidad en el contrato de mediación 267
2.5.3.2. Violencia 271
2.5.3.3. Intimidación 272
2.5.3.4. Dolo 273
2.5.3.5. Otras causas de anulabilidad en el contrato de mediación 274
3. EL ACUERDO DE MEDIACIÓN O NEGOCIO JURÍDICO MEDIADO 275
3.1. Introducción 275
3.2. El animus contrahendi 279
3.3. Requisitos formales 280
3.3.1. Contenido del acuerdo de mediación 282
3.3.2. Validez del acuerdo de mediación 285
3.4. Los sujetos 287
3.5. Efectos jurídicos del acuerdo de mediación 288
3.5.1. Devolución de los documentos a las partes 289
3.5.2. Redacción del acta final 290
3.5.3. La formalización del título ejecutivo 291
3.5.4. La ejecución del acuerdo 293
3.5.5. La nulidad del acuerdo de mediación 296
4. LA MEDIACIÓN ELECTRÓNICA 298
4.1. Introducción 298
4.2. El contrato de mediación electrónica 301
4.3. ODR en la Unión Europea 304
4.4. El procedimiento de mediación online 306
CAPÍTULO IV.
LA INFORMACIÓN Y EL PROCEDIMIENTO DE MEDIACIÓN 309
I. LA IMPORTANCIA DEL CONSENTIMIENTO Y LA INFORMACIÓN EN LA MEDIACIÓN 309
1. CONCEPTO: ¿CONSENTIMIENTO INFORMADO? 309
2. EL CONSENTIMIENTO INFORMADO: REQUISITO ESENCIAL DEL CONTRATO DE MEDIACIÓN 312
3. CARACTERÍSTICAS DEL CONSENTIMIENTO INFORMADO 314
3.1. El consentimiento informado como derecho-deber 315
3.2. El deber bidireccional de informar 317
3.3. El alcance de la información 319
3.4. Contenido de la información 320
3.5. Deber de veracidad de la información 321
3.6. La necesidad de que la información sea comprensible. Partes vulnerables 322
4. LA NEGATIVA DE LAS PARTES A SER INFORMADAS 323
5. LA INFORMACIÓN Y LOS FORMULARIOS PREDETERMINADOS DE INFORMACIÓN. 325
6. EL DEBER DE INFORMAR DURANTE TODO EL PROCEDIMIENTO 326
7. EL CONSENTIMIENTO INFORMADO COMO ACTO PERSONALÍSIMO. EL SUPUESTO DE LA PERSONA CON DISCAPACIDAD. EL SUPUESTO DEL MENOR DE EDAD. 327
8. LA VOLUNTAD DE LAS PARTES EN EL CONSENTIMIENTO INFORMADO 331
9. EL DEFECTO DE INFORMACIÓN POR PARTE DEL MEDIADOR 331
10. EL ERROR EN LA INFORMACIÓN COMO SUPUESTO DE RESPONSABILIDAD CIVIL 334
II. ACTUACIONES PREVIAS AL CONTRATO DE MEDIACIÓN 335
1. SOLICITUD DE INICIO 337
1.1. Inicio de común acuerdo 337
2. LA SESIÓN INFORMATIVA 340
2.1. Introducción. ¿En qué consiste la sesión informativa de mediación? 340
2.2. Importancia de la sesión informativa. 342
2.3. Fundamento de la sesión informativa 344
2.4. Sesión informativa y el consumidor vulnerable 347
3. LA SESIÓN CONSTITUTIVA, INICIAL, PREVIA, PRIMERA 357
3.1. Introducción. 357
3.2. La sesión constitutiva en la legislación estatal 362
3.3. La sesión constitutiva en la legislación autonómica 363
3.4. Análisis específico de la regulación de la sesión previa en el Derecho Catalán 366
4. LA HOJA DE ENCARGO 386
4.1. Introducción: la hoja de encargo profesional 386
4.2. Contenido de la hoja de encargo 390
III. EL PROCEDIMIENTO TRAS EL CONTRATO 395
1. DESARROLLO DE LAS ACTUACIONES DE MEDIACIÓN 395
1.1. El mediador y las partes 395
1.2. Duración del procedimiento de mediación 397
1.3. Sesiones de debate del conflicto entre las partes 399
2. LA FINALIZACIÓN DEL CONTRATO 402
2.1. Modos de finalización 404
2.1.1. Finalización del proceso sin acuerdo 404
2.1.2. Finalización del proceso con acuerdo 407
2.2. Acta final 408
Conclusiones 411
Índice Bibliográfico 415
Índice Jurisprudencial 433
Índice de Legislación 435
LEGISLACIÓN INTERNACIONAL 435
RESOLUCION GENERAL DE NACIONES UNIDAS 435
DIRECTRICES NACIONES UNIDAS 435
CONVENIO 435
LEGISLACION EUROPEA 436
DIRECTIVAS 436
REGLAMENTOS EUROPEOS 436
RECOMENDACIONES EUROPEAS 437
LIBRO VERDE 438
INFORMES 438
LEYES ESTATALES 439
LEYES ORGÁNICAS 439
LEYES ESPAÑOLAS 439
REAL DECRETO LEY 440
REAL DECRETO LEGISLATIVO 441
DECRETOS 441
PROYECTOS DE LEYES ESTATALES 442
OTRA NORMATIVA 442
LEGISLACIÓN AUTONÓMICA 443
Andalucía 443
Aragón 443
Asturias 443
Baleares 443
Canarias 443
Cantabria 444
Castilla La Mancha 444
Castilla y León 444
Cataluña 445
Extremadura 445
Madrid 445
Navarra 445
País Vasco 445
Valencia 446
LEGISLACIÓN MUNICIPAL 446
Madrid 446
LEYES PORTUGUESAS 446
NORMATIVA EUROPEA 448
Alemania 448
Italia 448
Países Bajos 448
NORMATIVA AMERICANA 449
Texas 449
Argentina 449
Bolivia 449
Brasil 449
Chile 449
Colombia 450
Paraguay 450