Sinopsis

En la actualidad, existe un consenso muy amplio respecto a la necesidad de erradicar la discriminación en el ámbito laboral. Sin embargo, la eficacia de este empeño se ve limitada por la ausencia de un concepto uniforme y preciso de discriminación. En la práctica, los operadores jurídicos manejan definiciones diversas y a menudo contradictorias. Por otra parte, los análisis teóricos tienden a enfocarse en causas de discriminación específicas, sin profundizar en los elementos comunes a todas ellas. Ante este escenario, se propone un concepto de "discriminación grupal", fundamentado en un exhaustivo análisis de la normativa y jurisprudencia española, europea e internacional. Este enfoque se enriquece con aportaciones de las ciencias sociales y la reflexión iusfilosófica. No obstante, no se trata de un trabajo puramente teórico, sino que en él se intenta proyectar este concepto sobre los problemas aplicativos más acuciantes en la materia, como los que se refieren a la identificación de nuevas causas, los esquemas de justificación de las diferencias de trato o la posibilidad de la "discriminación inversa". Por ello, esta obra resulta de interés, no solo para los académicos, sino también para los profesionales del Derecho, los agentes sociales y las personas encargadas de diseñar políticas de igualdad.

Índice

Capítulo I
Surgimiento y evolución de la prohibición de discriminación
1. Introducción: la discriminación en sentido jurídico 27
2. La tensión histórica entre las desigualdades estructurales y el discurso igualitario 29
3. Desarrollo histórico de la prohibición de discriminación 35
4. Recapitulación: conclusiones del análisis histórico 50
Capítulo II
La eficacia de la prohibición de discriminación
1. Introducción: eficacia, efectividad y eficiencia 55
2. La efectividad de la prohibición de discriminación 56
2.1. Conceptos básicos: legitimación, coacción, resistencia y movilización 56
2.2. Los mecanismos de reproducción de las desigualdades sistemáticas 58
2.2.1. Disposiciones psicológicas socialmente compartidas 58
2.2.2. Patrones estandarizados de conducta 62
2.2.3. La persistencia de estos mecanismos en las sociedades democráticas actuales 64
2.3. Ámbito de las pautas de resistencia 68
2.4. La movilización de los derechos 77
2.5. Obstáculos a la movilización 79
3. La eficacia de la prohibición de discriminación en sentido estricto y su eficiencia respecto a otros bienes jurídicos 81
3.1. Las críticas neoliberales a la eficacia de la prohibición de discriminación sobre los sujetos privados 84
3.2. Las críticas a la eficacia del concepto de discriminación en cuanto al objetivo de eliminación de la subordinación grupal 91
4. Recapitulación: condicionantes del concepto de discriminación 98
Capítulo III
La discriminación en sentido individual y en sentido grupal
1. Introducción: un concepto ambiguo e impreciso 103
2. Dos perspectivas contradictorias para entender el concepto de discriminación 105
3. Las nociones individualistas 111
3.1. Discriminación como desigualdad injustificada o tratamiento injusto 111
3.2. Discriminacion como desigualdad injustificada basada en determinadas “categorías sospechosas” de irrazonabilidad 113
3.2.1. Origen y sentido de las “categorías sospechosas” y el “escrutinio estricto” 113
3.2.2. Crítica al modelo de las “categorías sospechosas” 118
3.2.3. Crítica a los esquemas de justificación asociados a las “categorías sospechosas” 128
3.3. Discriminación como diferenciación expresamente prohibida por la ley 132
4. Las nociones sociales o grupales 135
4.1. Discriminación como tratamiento peyorativo derivado de la adscripción a determinados grupos sociales 135
4.2. Discriminación como tratamiento peyorativo que tiende a situar a determinados grupos sociales en una posición de inferioridad sistemática (subordiscriminación) 144
4.3. Discriminación como conjunto de las desigualdades sistemáticas que existen entre unos y otros grupos sociales (opresión) 152
5. Conclusión: una noción teórica de discriminación grupal 155
Capítulo IV
El concepto de discriminación en el Derecho Internacional y Europeo
1. Introducción: el modelo de regulación universalista y el modelo de regulación particularista 157
2. El concepto de discriminación en el plano internacional 164
2.1. El marco general de las Naciones Unidas 164
2.2. El contexto específico de la OIT 173
3. La prohibición de discriminación en el seno del Consejo de Europa 178
3.1. El concepto de discriminación en el texto de los instrumentos internacionales del Consejo de Europa 178
3.2. El papel de la jurisprudencia del TEDH en la interpretación del CEDH 181
3.2.1. El paradigma individualista como punto de partida 181
3.2.2. La progresiva penetración del paradigma social: los grupos vulnerables 187
3.2.3. Síntesis: la diversidad de conceptos de discriminación 195
4. La prohibición de discriminación en el Derecho de la Unión Europea 196
4.1. Las contradicciones de la normativa 196
4.1.1. Derecho originario 198
4.1.2. Las directivas antidiscriminatorias 203
4.1.3. El uso del término “discriminación” en otras directivas de la Unión Europea 222
4.1.4. Conclusión sobre el concepto de discriminación en las normas de la UE 227
4.2. La noción de discriminación en la jurisprudencia del TJUE 228
4.2.1. Efecto directo 229
4.2.2. La delimitación esencialista de las causas frente a la identificación del mecanismo discriminatorio 230
4.2.3. La flexibilización del elemento comparativo 249
4.2.4. Las formas de justificación de la diferencia de trato en las distinciones directas 251
4.2.5. Acción positiva y “discriminación inversa” 262
4.2.6. El esquema de justificación 272
5. Conclusión: la ausencia de un concepto global 278
Capítulo V
El concepto de discriminación en el ordenamiento interno español
1. Introducción: condicionamientos de la normativa internacional y europea 281
2. La prohibición de discriminación en la Constitución Española y su interpretación jurisprudencial 286
2.1. La literalidad del texto constitucional 286
2.2. La distinción entre principio de igualdad y prohibición de discriminación en la jurisprudencia 290
2.3. Los efectos jurídicos de la distinción y la justificación de las diferencias de trato 301
2.4. Las construcciones de la igualdad sustancial en la jurisprudencia del TC 310
3. La normativa española de rango legal 320
3.1. Breves consideraciones sobre la evolución de la noción de discriminación en la normativa 320
3.2. La ausencia de un concepto analítico global 326
3.3. La innecesaria e incoherente multiplicación de las causas 328
3.4. La falta de reconocimiento total de la universalidad de los ámbitos de protección 337
3.5. La consideración del perjuicio social y las distintas modalidades 339
3.6. La deficiente regulación de la justificación de la diferencia de trato 341
3.7. El tratamiento de los actos de “intolerancia” 344
3.8. El incumplimiento de adopción de medidas de acción positiva 348
4. Conclusión 349
Capítulo VI
Propuesta de concepto de discriminación grupal y consecuencias prácticas
1. Introducción: un concepto orientado a la práctica 351
2. Concepto de discriminación grupal y elementos definitorios 354
2.1. Concepto y delimitación de figuras afines 354
2.2. El tratamiento peyorativo 357
2.3. La vinculación a los grupos sociales 363
2.3.1. Los grupos sociales como categorías compartidas 364
2.3.2. Grupos sociales y rasgos distintivos 366
2.3.3. Grupos sociales, categorías puramente descriptivas y categorías jurídicas 374
2.3.4. La elasticidad de los grupos sociales y sus consecuencias para la regulación 377
2.3.5. Modalidades de vinculación 392
2.4. El perjuicio colectivo 402
2.4.1. Carácter implícito 402
2.4.2. Definición del perjuicio colectivo más allá del paradigma individualista 404
2.4.3. Perjuicio social y vulnerabilidad grupal 410
2.3.4. Perjuicio colectivo y discriminación indirecta 419
3. La justificación de la conducta impugnada 421
3.1. La refutación del tratamiento peyorativo 423
3.2. La refutación del perjuicio colectivo 424
3.3. La falta de vinculación con un grupo social 426
3.3.1. La refutación de la adscripción directa y abierta 427
3.3.2. La refutación de la adscripción directa y oculta 429
3.3.3. La refutación de la adscripción indirecta 432
4. Conclusión final 434
Bibliografía 439