Sinopsis

Esta cuarta edición del Tratado de Contratos sigue incluyendo una parte general y los distintos contratos civiles y mercantiles. Sale a la luz totalmente actualizada, y destinada, como las tres anteriores ediciones, a los profesionales del Derecho, que podrán encontrar soluciones a sus problemas, debidamente argumentadas. La dimensión práctica de la obra se completa con la inclusión de formularios de los distintos contratos en cada uno de los capítulos, formularios que se han elaborado rigurosamente al ir acompañados de comentarios referidos al tratamiento dado al contrato en cuestión. El Tratado consta de cinco volúmenes para dar una visión teórica y práctica de la contratación, tanto civil como mercantil, a través de un completo estudio de la doctrina y la jurisprudencia españolas.

Índice

TOMO I
Abreviaturas 91
Prólogo 101
Sección Primera
De los contratos
§1 Introducción al derecho de contratos 107
Rodrigo Bercovitz Rodríguez-Cano (Catedrático de Derecho Civil)
I. CONCEPTO Y SIGNIFICADO 109
II. PANORAMA ACTUAL 115
III. LA REGULACIÓN DEL CONTRATO EN EL DERECHO ESPAÑOL 117
IV. CLASES DE CONTRATOS 119
1. Contratos típicos y contratos atípicos 119
2. Contratos onerosos, contratos gratuitos y contratos remuneratorios 127
3. Contratos conmutativos y contratos aleatorios 129
4. Contratos consensuales, contratos formales y contratos reales 129
5. Contratos unilaterales, bilaterales y plurilaterales 134
6. Contratos normativos 135
7. Contratos forzosos y contratos normados 136
8. Contratos de fijación jurídica 137
Bibliografía 139
§2 La libertad contractual y sus límites 141
Joaquín Ataz López (Catedrático de Derecho Civil)
José Ramón Salelles Climent (Catedrático de Derecho Mercantil)
I. La libertad contractual 143
1. Concepto y fundamento legal 143
A) Noción de libertad contractual 143
B) Su fundamento constitucional 144
C) Su fundamento legal 146
2. Significado de la libertad contractual 148
3. Ejercicio de la libertad contractual 151
A) La fijación por las partes del contenido del contrato 151
B) La predisposición del contenido contractual 153
II. Los límites a la libertad contractual 157
1. Consideraciones generales 157
A) El artículo 1255 del Código civil en relación con los límites a la libertad contractual 157
B) La distinción entre límites y limitaciones de la libertad contractual 159
2. La moral y el orden público como fuentes de limitaciones 159
A) Limitaciones derivadas de la moral social 160
B) Limitaciones derivadas del orden público (en general) 164
C) En particular: el orden público económico 167
3. Los límites legales a la determinación del contenido contractual 168
A) La limitación de la libertad contractual por las normas de Derecho imperativo 168
B) Valor de las normas dispositivas en el Derecho de los contratos 173
4. Las consecuencias de la infracción de estos límites: nulidad total y nulidad parcial 175
5. Las restricciones a la libertad de contratar 178
A) Evolución de estas restricciones desde el Código civil a nuestros días 178
B) Los derechos legales de adquisición preferente como restricciones a la libertad de contratar 180
a) El derecho de retracto y los inconvenientes de su configuración legal como excepción a la libertad contractual 182
b) El derecho de tanteo como restricción a la libertad de contratar 184
C) Los llamados contratos forzosos o situaciones contractuales impuestas 185
D) La privación de la facultad de negarse a contratar 189
E) En particular: el principio de no discriminación como límite a la libertad contractual 190
III. La libertad contractual en la modernización del Derecho de los contratos 192
1. La libertad contractual en los Principios del Derecho Europeo de los contratos (PECL) y en el Marco Común de Referencia (DCFR) 193
2. La libertad contractual en las propuestas españolas de reforma del Derecho de los contratos 194
IV. La buena fe contractual 195
1. Noción de buena fe y funciones desempeñadas en el ámbito de los contratos 195
2. La buena fe como elemento de integración del contrato 197
3. La buena fe como límite de la autonomía privada 197
A) La función limitadora de la buena fe y su conexión con la moral 197
B) La buena fe en el TRLGDCU 199
V. La disciplina de los agentes económicos que operan en el mercado 199
1. La defensa de la [libre] competencia 202
A) Acuerdos y prácticas restrictivas de la competencia: prohibiciones y exenciones 213
B) Abuso de posición dominante 230
C) Conductas exentas por ley y conductas de menor importancia. La declaración de inaplicabilidad 235
2. Las conductas competitivamente desleales y su represión 239
3. El respeto a las normas sobre publicidad 282
4. El respeto a las normas de protección de los consumidores 290
5. El respeto a derechos sobre bienes inmateriales ajenos, en particular los derechos sobre signos distintivos 306
Bibliografía 327
§3 Significación del contrato en las distintas ramas del ordenamiento 337
Alicia Agüero Ortiz (Profesora Ayudante Doctora de Derecho Civil)
Miguel Amores Conradi (Catedrático de Derecho Internacional Privado)
Rodrigo Bercovitz Rodríguez-Cano (Catedrático de Derecho Civil)
Javier Bermúdez Sánchez (Profesor Titular de Derecho Administrativo)
Ana de Marcos Fernández (Profesora Contratada Doctora de Derecho Administrativo)
Iván Heredia Cervantes (Profesor Titular de Derecho Internacional Privado)
Ana de la Puebla Pinilla (Catedrática de Derecho del Trabajo)
Elena Rodríguez Pineau (Profesora Titular de Derecho Internacional Privado)
Elisa Torralba Mendiola (Profesora Titular de Derecho Internacional Privado)
I. EL CONTRATO EN EL DERECHO PRIVADO 341
1. Introducción 341
2. La Propuesta de Modernización del Código Civil 342
3. El Anteproyecto de Código Mercantil 343
4. La Propuesta de Código Civil 348
5. La contratación en el ámbito de las relaciones con consumidores 350
A) Ratio legis: la situación de inferioridad del consumidor frente al profesional 350
B) Técnicas normativas de protección a los consumidores 352
C) Normas aplicables a las relaciones de consumo 354
II. LA LEGISLACIÓN CIVIL SOBRE CONTRATOS DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL DERECHO CONSTITUCIONAL 357
III. Contratos internacionales/normas y principios supranacionales con relevancia en el derecho de contratos 364
1. Introducción 364
2. Competencia judicial internacional 369
A) Introducción y fuentes 369
B) Reglas de origen europeo: el Reglamento de Bruselas-I bis y sistemas paralelos 372
a) Introducción 372
b) El fuero general del domicilio del demandado 373
c) La competencia exclusiva en materia de arrendamiento de inmuebles 375
d) Autonomía de la voluntad 376
e) El criterio objetivo de atribución de competencia en materia contractual 378
f) Fueros por conexidad 383
C) Derecho Autónomo: los arts. 22 a 22 nonies LOPJ 384
3. La Ley aplicable 385
A) Introducción y fuentes: el Reglamento Roma-I 385
B) Reglas generales sobre Ley aplicable 390
a) La autonomía de la voluntad 390
b) Ley aplicable en defecto de elección 392
C) Reglas especiales 397
a) Contratos de transporte 397
b) Contratos de seguro 399
c) Contratos individuales de trabajo 401
D) Disposiciones Adicionales 404
a) Orden público y “leyes de policía” 404
b) Ámbito de la ley del contrato 407
c) Consentimiento contractual 407
d) Forma 408
e) Capacidad: la excepción llamada “de interés nacional” 409
f) Reenvío y remisión a sistemas plurilegislativos 409
E) El artículo 10.5 y 11 del Código Civil 410
4. Contratos en especial: compraventa de mercaderías 411
A) El art. 4.1.a) del Reglamento Roma-I 411
a) Ámbito material de la regla 411
b) El criterio de conexión: la residencia habitual del vendedor 412
c) Los contratos complejos de compraventa 413
a’) Los contratos de suministro y compraventa 414
b’) El contrato de distribución por medio de concesionario 415
B) Las ventas mediante subasta 418
a) Ratio de la regla especial 418
b) Las subastas por Internet 418
C) La compraventa internacional de mercaderías según el Convenio de Viena de 1980 420
a) El contrato de compraventa de mercaderías 420
b) Carácter internacional de la compraventa 423
a’) Internacionalidad 423
b’) Condiciones de aplicación del Convenio 424
c’) La autonomía de la voluntad y la CV 1980 427
5. Contratos en especial: distribución y franquicia 429
A) Introducción 429
B) Contrato de franquicia 430
a) Particularidades que presenta la regulación internacional de este contrato 430
b) La norma de conflicto 431
c) Otras cuestiones relativas al contrato de franquicia internacional 433
a’) La incidencia de las normas imperativas en el contrato de franquicia 433
b’) Breves consideraciones sobre las reglas de competencia judicial internacional 435
C) Contratos de distribución 436
a) Particularidades que presenta la regulación del contrato de agencia comercial internacional 436
b) La norma de conflicto en defecto de pacto 437
c) Las normas imperativas en el contrato de agencia internacional 438
d) La ley aplicable a la relación principal-tercero 440
e) Consideraciones sobre las normas de competencia judicial internacional 441
6. Contratos en especial: consumidores 444
A) Cuestiones generales 444
B) Determinación de la competencia judicial internacional 445
a) El Reglamento 1215/2012 y el Convenio de Lugano de 2007 445
a’) Ámbito de aplicación territorial 445
b’) Ámbito de aplicación material 446
c’) Requisitos adicionales 447
d’) La determinación de los tribunales competentes 454
b) Competencia judicial internacional y contratos de consumidores en el sistema autónomo español 456
C) Cuestiones de derecho aplicable 457
a) Aspectos preliminares 457
b) El ámbito de aplicación del artículo 6 del Reglamento Roma I 458
a’) Contratos incluidos 458
b’) Consumidores pasivos 460
c) Determinación del Derecho aplicable 461
d) Las lagunas de protección del artículo 6 del Reglamento Roma I 462
7. Contratos en especial: contratos sobre créditos dinerarios 466
A) Introducción 466
B) Cesión de créditos y competencia judicial internacional 467
C) Cesión de créditos y ley aplicable 469
a) El Artículo 14 del Reglamento Roma I 469
b) La relación entre el cedente y el cesionario 470
c) La posición del deudor cedido 471
IV. EL CONTRATO EN EL ÁMBITO DEL DERECHO DEL TRABAJO 473
1. Concepto y caracteres 473
A) Concepto de contrato de trabajo, elementos definidores 473
B) Supuestos excluidos 476
C) Diferencias con figuras afines 478
2. Sujetos 481
A) El empresario o empleador: capacidad para contratar 481
B) El trabajador: capacidad para contratar 486
3. Forma, perfeccionamiento y validez del contrato de trabajo 489
A) Forma del contrato de trabajo 489
B) Perfeccionamiento del contrato de trabajo 490
C) Tratos preliminares. El precontrato 491
D) Validez del contrato de trabajo 493
4. La duración del contrato de trabajo. Modalidades del contrato de trabajo en función de su duración 495
A) El contrato tipo: contrato laboral de carácter indefinido. El contrato de trabajo fijo-discontinuo 495
B) Los contratos temporales de carácter estructural: contrato por circunstancias de la producción y contrato por sustitución. 497
C) Los contratos formativos: contrato de formación en alternancia y contrato formativo para la adquisición de una práctica profesional 499
D) Otras modalidades de contratación temporal 501
E) Cuestiones comunes a los contratos temporales 502
5. Contenido del contrato de trabajo. Derechos y obligaciones de las partes 502
A) Deberes del trabajador 502
a) La prestación de trabajo: determinación y contenido de la prestación de trabajo 502
b) El tiempo de la prestación de trabajo: la jornada laboral, interrupciones y descansos. El contrato de trabajo a tiempo parcial 503
B) Deberes del empresario 511
a) El salario o retribución 511
b) La protección de la seguridad y la salud del trabajador 514
C) El poder de dirección del empresario y el deber de obediencia del trabajador 514
6. Vicisitudes de la relación laboral 515
A) La novación subjetiva en el contrato de trabajo por cambio en la figura del empresario: la sucesión de empresa 515
B) La modificación del contenido del contrato: ius variandi empresarial y modificaciones sustanciales de las condiciones de trabajo 518
C) La suspensión del contrato de trabajo 522
7. Extinción del contrato de trabajo 527
A) Concepto y causas 527
B) Extinción del contrato por voluntad conjunta de las partes: el mutuo acuerdo y la expiración del tiempo convenido (extinción de los contratos temporales) 528
C) Extinción por causas ajenas a la voluntad de las partes: jubilación, incapacidad o fallecimiento del empresario; extinción de la personalidad jurídica del contratante; muerte, jubilación o incapacidad del trabajador 529
D) Causas dependientes de la voluntad del empresario: el despido disciplinario, el despido objetivo, el despido colectivo. El despido por fuerza mayor 530
E) Causas dependientes de la voluntad del trabajador: resolución por incumplimiento empresarial; dimisión y abandono 539
8. El contrato de trabajo en las relaciones laborales de carácter especial 540
A) Relación laboral especial de alta dirección 540
B) Servicio del hogar familiar 541
C) Penados en instituciones penitenciarias 542
D) Deportistas profesionales 542
E) Artistas, técnicos y auxiliares en espectáculos públicos 543
F) Mediadores mercantiles dependientes 543
G) Trabajadores con discapacidad en centros especiales de empleo 544
H) Abogados que prestan servicios para despachos, individuales o colectivos 544
I) Relación laboral especial de residencia para la formación de especialistas en Ciencias de la Salud 545
J) Otras relaciones laborales con especialidades 545
V. Los contratos en el ámbito del derecho administrativo 546
1. La configuración del contrato en el Derecho administrativo español y la protección del mercado en la regulación europea de contratos 546
A) Normas, actos y contratos administrativos 546
B) La autonomía de la voluntad en los contratos administrativos 547
C) La tradicional regulación de la contratación de la Administración Pública en el Derecho español: la aplicación del principio de autotutela administrativa como instrumento para la defensa del interés general 548
D) La realización del mercado interior como fundamento de las Directivas comunitarias sobre coordinación de los procedimientos de adjudicación de los contratos públicos 550
E) La incorporación al Derecho tradicional español en materia de contratos de la Administración de las Directivas comunitarias de contratación pública: problemas que plantea su articulación 552
2. Ámbito subjetivo de la legislación de contratos públicos 569
A) Planteamiento general 569
B) Administraciones públicas 571
C) Poderes adjudicadores 577
D) Entes del sector público que no tienen la naturaleza de poderes adjudicadores 581
3. Ámbito objetivo de la legislación de contratos públicos 584
A) Planteamiento general 584
B) La regulación de los negocios excluidos del ámbito de aplicación de la ley 584
a) En el ámbito de la Defensa y la Seguridad 584
b) Acuerdos y convenios internacionales 585
c) Convenios 586
d) Encomiendas de gestión. Referencia especial a la nueva figura de los encargos a medios propios personificados 590
e) En el ámbito de la Investigación, el Desarrollo y la Innovación 603
f) En el ámbito del dominio público y en el ámbito patrimonial 603
g) En el ámbito financiero 603
h) Otros negocios y contratos tradicionalmente excluidos de la aplicación de la LCSP 604
C) La tipología de los contratos según su objeto: contrato de obras, contrato de suministros, contrato de servicios, concesión de obra y concesión de servicios 605
a) Planteamiento general 605
b) Los tipos contractuales 606
c) Especial referencia a los contratos de concesión de obras y de servicios: la relevancia del riesgo operacional 608
d) La supresión del contrato de colaboración público-privada 612
e) La regulación de los contratos mixtos 612
f) Especialidades de los contratos celebrados en el ámbito de la Defensa y la Seguridad y de los contratos relativos a los sectores del agua, la energía y los servicios postales 612
D) La relevancia de la cuantía en la clasificación de los contratos: los contratos sometidos a regulación armonizada, los contratos subvencionados y los contratos menores 614
a) Los contratos sujetos a regulación armonizada 614
b) Los contratos subvencionados 615
c) Los contratos menores 616
E) La clasificación de los contratos públicos según el Derecho aplicable, contratos administrativos y contratos privados 617
a) Los contratos administrativos de las Administraciones Públicas 618
b) Los contratos privados de las Administraciones Públicas, de los demás poderes adjudicadores y del resto de los entes del sector público 619
4. Régimen jurídico de los contratos públicos en la LCSP 622
A) Preparación y adjudicación de los contratos 623
a) Tramitación y aprobación del expediente: pliegos de cláusulas administrativas y prescripciones técnicas (arts. 116 y ss., y arts. 121 y ss. LCSP) y determinación de las garantías (arts. 106 y ss. LCSP) 628
b) La publicidad de la convocatoria (art. 135 LCSP) 633
c) Concurrencia de licitadores; criterios de valoración de las ofertas, adjudicación y formalización 634
d) Validez del contrato (arts. 38 a 43 LCSP) 640
e) Recursos administrativos y recurso especial en materia de contratación (arts. 44 a 60 LCSP); control judicial (art. 27.1 LJCA) 642
B) Efectos y extinción de los contratos administrativos: circunstancias que afectan a la ejecución del contrato 645
Bibliografía 658
§4 Requisitos esenciales del contrato. Elementos accidentales del contrato 667
Manuel Jesús Marín López (Catedrático de Derecho Civil)
I. Los elementos esenciales y accidentales del contrato 669
II. El consentimiento contractual 670
1. Concepto 670
2. La autocontratación 670
3. Capacidad para celebrar contratos. 672
A) Plena capacidad jurídica y posibilidad de celebrar contratos. 672
B) Contratos que puede celebrar una persona. 672
a) Contratos del mayor de edad 672
b) Contratos del menor de edad no emancipado 673
c) Contratos del menor de edad emancipado 676
d) Contratos de la persona con discapacidad. 679
4. Prohibiciones para contratar 684
5. La prestación del consentimiento contractual 687
A) La declaración de voluntad contractual 687
B) Declaración de voluntad expresa y tácita 687
C) El silencio como declaración de voluntad 688
6. Los vicios del consentimiento 690
A) La violencia e intimidación 690
a) La violencia viciante 691
b) La intimidación: requisitos 692
a’) El temor racional y fundado 693
b’) La amenaza de un mal cualificado 693
c’) La intimidación culposa 695
c) El carácter injusto de la amenaza 695
d) La violencia e intimidación provocada por un tercero 699
e) El temor reverencial 701
B) El dolo 701
a) Concepto 701
b) Requisitos 703
c) La conducta dolosa 705
a’) El elemento objetivo. La reticencia dolosa 705
b’) El elemento subjetivo: el animus decipiendi 709
d) El dolus bonus 710
e) La gravedad del dolo 710
f) Dolo causante y dolo incidental 711
g) Dolo del otro contratante y dolo de tercero 712
h) El dolo recíproco 713
C) El error 715
a) Concepto 715
b) Requisitos 716
c) La esencialidad del error 716
a’) Criterios para determinar su carácter esencial 716
b’) Materias sobre las que puede recaer el error 718
d) La excusabilidad del error 721
e) El error de derecho 724
f) El error de cuenta 724
7. Divergencias entre voluntad interna y declaración 725
A) El error obstativo 726
B) La reserva mental 729
C) La declaración falta de seriedad 730
D) La declaración contractual falsificada 731
E) La declaración contractual inconsciente o con desconocimiento de su valor negocial 731
F) La violencia absoluta 732
III. El objeto del contrato 733
1. Concepto 733
2. Posibilidad del objeto 734
A) Posibilidad en las cosas. El contrato sobre cosas futuras 735
B) Posibilidad en los servicios 736
C) Caracteres de la imposibilidad 736
3. Licitud del objeto 737
A) Licitud de las cosas 737
B) Licitud de los servicios 738
4. Determinación del objeto 739
A) La exigencia de determinación 739
B) Criterios de determinación 740
IV. La causa del contrato 742
1. El significado de la causa 742
A) Concepción objetiva y subjetiva de la causa 743
B) Función de la causa 745
2. Requisitos de la causa 746
A) Enumeración 746
B) Presunción de existencia, licitud y veracidad de la causa 746
3. Contratos sin causa 747
A) Ausencia inicial de causa 747
B) Los contratos abstractos 749
C) La desaparición sobrevenida de la causa 749
4. La causa ilícita 750
A) Delimitación 750
B) Causa ilegal y causa inmoral 751
5. La causa falsa 753
A) Delimitación 753
B) La simulación 755
a) Delimitación 755
b) Clases 757
c) La acción de simulación 758
d) Efectos de la declaración de simulación 760
6. Los negocios anómalos 761
A) El negocio fiduciario 761
a) Concepto y naturaleza 761
b) Clases 763
c) Efectos 763
B) El negocio indirecto 765
C) El negocio fraudulento 766
V. La condición 767
1. La condición como elemento accidental del contrato 767
A) Concepto 767
B) Requisitos 769
a) Acontecimiento incierto 769
b) Voluntariedad. La condición legal 770
2. Clases 770
A) Suspensiva y resolutoria 771
B) Casual, potestativa y mixta 772
C) Positiva y negativa 774
3. Las condiciones imposibles, ilícitas e inmorales 775
4. Régimen jurídico durante la fase de pendencia de la condición 777
A) En la condición suspensiva 777
a) La inexigibilidad del crédito 777
b) Ejercicio por el acreedor de medidas conservativas 777
c) La repetición de lo pagado por el deudor 779
d) Imposibilidad sobrevenida de la prestación 780
e) Deterioros, mejoras y frutos de la cosa 781
f) Otros efectos 782
B) En la condición resolutoria 783
5. Duración de la fase de pendencia 784
A) Tiempo de cumplimiento de la condición positiva 784
B) Tiempo de cumplimiento de la condición negativa 785
6. El cumplimiento de la condición 786
A) El cumplimiento ficticio 786
B) Efectos del cumplimiento de la condición suspensiva 788
a) La retroactividad: concepto y fundamento 788
b) Alcance de la retroactividad 789
c) Retroactividad de las obligaciones de hacer y de no hacer 790
C) Efectos del cumplimiento de la condición resolutoria 790
7. El defecto de la condición 791
VI. El término 792
1. El término como elemento accidental del contrato 792
A) Concepto 792
B) Requisitos 793
C) El cómputo del plazo 794
2. Clases de término 795
3. La determinación del plazo de cumplimiento 796
A) Fijación convencional 796
B) Fijación legal 798
C) Fijación judicial 798
D) Fijación del plazo en contratos con consumidores 800
4. El beneficio del plazo 802
5. Régimen durante la fase de decurso del término inicial 803
A) La inexigibilidad del crédito 803
B) Los actos de conservación del acreedor 804
C) Otros efectos 804
6. El cumplimiento anticipado 805
A) Concepto y presupuestos 805
B) Efectos 806
7. El vencimiento del término 809
A) Llegada del término y vencimiento 809
B) El vencimiento anticipado de la deuda 809
a) Concepto y fundamento 809
b) Vencimiento anticipado de origen legal 809
c) Vencimiento anticipado de origen convencional 813
d) Efectos del vencimiento anticipado 815
8. El término final 816
9. El término esencial 818
VII. El modo 820
1. El modo como elemento accidental del contrato 820
2. La eficacia del modo 822
Bibliografía 824
§5 LA FORMACIÓN DEL CONTRATO 827
Alfonso González Gozalo (Doctor en Derecho Civil. Abogado)
I. PLANTEAMIENTO 829
II. LOS TRATOS PRELIMINARES 831
1. Los tratos preliminares 831
2. La culpa in contrahendo y la responsabilidad precontractual 834
III. LA PERFECCIÓN DEL CONTRATO: CONCURRENCIA DE OFERTA Y ACEPTACIÓN 840
IV. LA OFERTA 842
1. Concepto de oferta 842
2. Los requisitos de la oferta 842
A) Los requisitos de la oferta 842
B) El propósito serio e inequívoco de quedar obligado 843
C) La suficiencia de contenido 844
D) El carácter recepticio 845
E) La forma 848
3. Oferta versus invitación a ofrecer 849
4. Vigencia y extinción de la oferta 850
A) Vigencia de la oferta 850
B) La duración de la oferta 852
C) La revocación de la oferta 853
D) El rechazo de la oferta. La contraoferta 858
E) La muerte o incapacidad sobrevenida del oferente o del destinatario de la oferta 858
5. Publicidad y propuesta contractual 862
V. LA ACEPTACIÓN 864
1. Concepto y requisitos 864
A) Propósito serio e inequívoco de quedar obligado 864
B) Carácter definitivo 864
C) Conformidad con la oferta 865
D) Tempestividad 867
2. Forma de la aceptación 868
3. Retirada de la aceptación 869
4. Las aceptaciones tardías y su posible valor 870
VI. EL MOMENTO DE LA PERFECCIÓN DEL CONTRATO 871
1. Planteamiento 871
2. Contratos entre presentes 872
3. Contratos entre ausentes 874
A) La contratación a distancia y los medios de comunicación 874
B) Teorías sobre la perfección del contrato 877
C) Las reglas adoptadas por los arts. 1262 CC y 54 CCom 879
D) La regla general sobre el momento de la perfección del contrato entre personas distantes 880
E) La regla especial para los contratos celebrados mediante dispositivos automáticos 883
4. Incidencia del reconocimiento de un derecho de desistimiento ad nutum en la perfección del contrato 886
VII. EL LUGAR DE PERFECCIÓN DEL CONTRATO 887
1. Planteamiento 887
2. Contratos entre presentes 888
3. Contratos entre ausentes 889
VIII. LA FORMACIÓN DEL CONTRATO MEDIANTE SUBASTA Y CONCURSO 890
1. La subasta 890
2. El concurso 895
IX. EL PRECONTRATO Y LA PROMESA DE CONTRATO. EL CONTRATO DE OPCIÓN 898
1. Concepto y clases 898
2. El acuerdo de intenciones 900
3. El precontrato en sentido estricto 902
A) La relación entre el precontrato y el contrato proyectado 905
B) Los requisitos del precontrato 907
C) Efectos del precontrato 911
4. El contrato de opción 916
A) Generalidades 916
B) Requisitos para la validez del contrato de opción 917
C) Efectos del contrato de opción 920
Bibliografía 926
§6 Forma y documentación del contrato 931
Ignacio Garrote Fernández-Díez (Catedrático de Derecho Civil)
I. LA FORMA DE LOS CONTRATOS: CONCEPTO, CLASES, FUNCIONES 933
1. Concepto 933
2. Clases 933
3. Funciones 935
II. EL PRINCIPIO DE LIBERTAD DE FORMA Y SU ALCANCE 937
1. El principio espiritualista en el Derecho Privado: los arts. 1278 CC y 51 Ccom 937
2. El alcance de la exigencia de los arts. 1279 CC y 52 CCom 943
3. El significado del art. 1280 CC 950
4. El resurgimiento de las exigencias formales en el ámbito del Derecho del Consumo 954
5. Los pactos sobre la forma 957
III. LOS CONTRATOS FORMALES 960
1. La categoría de los contratos formales 960
2. Los contratos formales en el Derecho privado 962
IV. DOCUMENTACIÓN Y PRUEBA DEL CONTRATO 967
1. El contrato documentado 967
2. La fuerza probatoria del contrato documentado entre las partes 970
A) El documento como medio de prueba del contrato 970
B) Contrato fijado en documento público 973
C) Contrato fijado en documento privado 975
D) Otros medios de documentación y prueba del contrato 979
3. El contrato documentado y su oponibilidad frente a los terceros 981
Bibliografía 983
§7 INTERPRETACIÓN E INTEGRACIÓN DEL CONTRATO 985
Helena Díez García (Catedrática de Derecho Civil)
Pilar Gutiérrez Santiago (Catedrática de Derecho Civil)
I. CONCEPTO Y PRESUPUESTOS DE LA INTERPRETACIÓN DEL CONTRATO 987
1. La interpretación contractual en sentido amplio: sus diversas actividades o etapas 988
2. La interpretación contractual en sentido estricto 998
II. LOS SUJETOS DE LA INTERPRETACIÓN 1003
1. Enfoque del tema 1003
2. La llamada interpretación auténtica del contrato 1008
3. Interpretación judicial y casación 1014
III. INTERPRETACIÓN SUBJETIVA E INTERPRETACIÓN OBJETIVA 1020
1. La teoría de la voluntad y la teoría de la declaración en la hermeneusis del contrato 1020
2. Reglas subjetivas y reglas objetivas de interpretación 1023
IV. LOS PRINCIPIOS RECTORES DE LA INTERPRETACIÓN DEL CONTRATO EN EL CÓDIGO CIVIL 1028
1. Principio de búsqueda de la voluntad común de los contratantes 1029
2. Principio de conservación del contrato 1033
3. Principio de buena fe 1036
V. LAS REGLAS LEGALES DE INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS 1041
1. Interpretación gramatical 1041
2. Interpretación sistemática 1051
3. Interpretación finalista 1056
A) El canon de la conformidad con la naturaleza y objeto del contrato 1056
B) La regla hermenéutica pro eficacia 1063
4. Interpretación histórica del contrato 1067
5. La conducta de las partes 1071
6. El valor de los usos interpretativos 1081
A) Planteamiento de la cuestión 1081
B) La concepción unitaria de los usos de los arts. 1287 y 1258 CC 1082
C) El uso como criterio objetivo de interpretación 1086
D) La doble funcionalidad —interpretativa e integrativa— del uso en el art. 1287 CC 1087
E) Delimitación espacial del uso del art. 1287 1090
7. La interpretación contra proferentem o contra stipulatorem 1091
VI. EL RESULTADO DE LA INTERPRETACIÓN 1099
1. Planteamiento del tema 1099
2. El artículo 1283 CC 1101
3. La regla de cierre de la interpretación de los contratos: el artículo 1289 CC 1106
VII. La integración del contrato. Diferencias con la labor de interpretación 1117
1. Subsunción del concepto de integración en el de interpretación en sentido amplio 1117
2. Las dificultades de la distinción 1120
A) ¿Quaestio facti vs. Quaestio iuris como criterio delimitador? 1120
B) Interpretación, integración y calificación 1125
C) La nebulosa diferencia entre interpretación e integración en la Jurisprudencia 1127
D) Las lagunas contractuales como presupuesto operativo de la integración: matizaciones 1134
E) Interpretación e integración en la determinación de la regla negocial. Distinción fundada en el contenido y efectos del contrato 1137
F) Integración e interpretación objetiva 1140
G) La interpretación integradora 1144
H) La buena fe y los usos como instrumentos de integración e interpretación 1155
I) Conclusión. ¿Debe ser mantenido el concepto de integración? 1160
VIII. La integración del precontrato. El art. 708 LEC 1161
IX. Pluralidad de fuentes 1172
1. Autointegración 1172
2. Heterointegración 1175
X. EL ART. 1258 CC Y LOS ARTS. 2 Y 50 CCom (INTEGRACIÓN DEL CONTRATO CONFORME A LAS LEYES, USOS Y BUENA FE) 1176
1. El carácter genérico del art. 1258 CC y sus aplicaciones prácticas 1176
2. ¿Existe un orden jerárquico en el art. 1258 CC? 1184
3. Los arts. 2 y 50 CCom. 1186
4. Integración del contrato conforme a las leyes 1189
5. Integración del contrato conforme a los usos 1198
6. Integración del contrato conforme a la buena fe 1201
A) Introducción 1201
B) Carácter objetivo de la buena fe contractual 1206
C) La buena fe como confianza 1208
a) Planteamiento 1208
b) Los actos propios y su relación con el art. 1282 CC 1210
c) El retraso desleal 1216
D) La buena fe como lealtad 1218
E) La buena fe como canon del cumplimiento/incumplimiento 1221
F) La buena fe como fuente de deberes contractuales 1230
a) Planteamiento 1230
b) Los “deberes” de cooperación 1230
c) Los deberes de información 1232
d) Los deberes de protección 1248
Bibliografía 1250
§8 Eficacia del Contrato 1259
Margarita Castilla Barea (Catedrática de Derecho Civil)
Gorka Galicia Aizpurua (Catedrático de Derecho Civil)
María del Carmen González Carrasco (Catedrática de Derecho Civil)
Juan Madrazo Leal (Profesor de Derecho Mercantil)
Carmen Pérez Conesa (Profesora Titular de Derecho Civil)
I. EFICACIA DEL CONTRATO ENTRE LAS PARTES CONTRATANTES 1261
1. Eficacia vinculante. Prohibición de la arbitrariedad 1261
2. Eficacia relativa: las partes. El contrato por persona a designar 1270
II. EFICACIA DEL CONTRATO RESPECTO DE TERCEROS 1274
1. Los terceros: la promesa del hecho de un tercero y el contrato en daño de tercero 1274
2. El contrato a favor de tercero 1276
A) Concepto y caracteres 1276
B) Relación de cobertura entre estipulante y promitente 1278
C) Relación de valuta entre estipulante y tercero 1279
D) Relación directa entre promitente y tercero 1282
3. El subcontrato 1289
III. Novación [modificativa] del contrato/incidencia sobrevenida de factores externos con capacidad de alterar el contenido contractual 1290
1. Cesión del contrato [versus subcontratación] 1290
A) Cesión del contrato de sociedad 1292
B) Cesión de contrato en la LAU 1964 1294
C) Cesión de contrato en la LAU 1994 1298
D) Cesión de contrato en la LAR 1300
E) Cesión de contrato en el TR Ley Propiedad Intelectual 1301
F) La cesión del contrato de seguro contra daños 1301
G) Cesión del remate en la Ley de Enjuiciamiento Civil 1302
2. ¿Novación objetiva? 1306
3. Modificaciones legales sobrevenidas que inciden sobre lo pactado 1319
4. La doctrina de la cláusula rebus sic stantibus 1329
5. Los efectos del concurso sobre los contratos 1340
A) Introducción 1340
a) Razón de ser de las normas concursales en materia de contratos 1340
b) El sistema legal 1342
c) Principio general: el concurso no es causa de resolución anticipada del contrato 1342
B) Los contratos unilaterales y los contratos con obligaciones recíprocas cumplidos por una de las partes 1343
a) El supuesto de hecho del artículo 157 de la Ley Concursal 1343
b) Contratos cumplidos por el concursado 1348
c) Contratos cumplidos por la parte in bonis 1348
d) Contratos unilaterales y contratos bilaterales imperfectos 1349
C) Los contratos con obligaciones recíprocas pendientes de cumplimiento a cargo de ambas partes 1349
a) Regla general: vigencia de los contratos 1349
a’) La vigencia de los contratos con obligaciones recíprocas pendientes de cumplimiento a cargo de ambas partes 1349
b’) El carácter de los derechos de crédito nacidos de los contratos en vigor en favor de la parte in bonis: el problema de la naturaleza de los derechos de crédito a las prestaciones vencidas antes de la declaración de concurso 1350
b) La resolución en interés del concurso 1353
a’) Presupuesto 1353
b’) Legitimación 1354
c’) Plazo y procedimiento 1355
d’) Efectos 1356
c) La resolución por incumplimiento 1357
a’) Los contratos susceptibles de resolución: en particular, el problema de la resolución de los contratos de tracto único por incumplimiento anterior a la declaración de concurso 1357
b’) Presupuesto y ejercicio de la acción resolutoria 1359
c’) El mantenimiento del contrato impuesto por decisión judicial en interés del concurso: efectos 1359
d’) Los efectos de la resolución por incumplimiento 1360
d) Las cláusulas que facultan para suspender, modificar, resolver o extinguir el contrato, por la sola causa de la declaración de concurso o la apertura de la fase de liquidación 1364
a’) Supuesto de hecho y regla general del artículo 156 de la Ley Concursal 1364
b’) Supuestos especiales: los contratos de mandato, agencia, seguro sobre daños; los acuerdos de compensación contractual (netting) 1365
e) La facultad de denuncia unilateral del contrato 1370
D) Las modalidades contractuales configuradas como garantía real: arrendamiento financiero (leasing), venta a plazos de bien mueble y venta de bien inmueble con precio aplazado 1371
a) Breve referencia al concepto de “garantía real” en la Ley Concursal 1371
b) Los requisitos del arrendamiento financiero (leasing), la venta a plazos de bien mueble y la venta de bien inmueble con precio aplazado, para ser configurados como garantía real 1371
c) Los derechos otorgados por estas modalidades contractuales: el derecho a la recuperación de la propiedad o posesión del bien; el derecho de crédito privilegiado especial 1373
d) La ejecución de las modalidades contractuales asimiladas a las garantías reales: la resolución por incumplimiento y la restitución in natura 1374
E) La rehabilitación de los contratos 1375
a) Consideración general 1375
b) La rehabilitación de los contratos de financiación 1376
a’) Los presupuestos de la rehabilitación de los contratos de financiación 1376
b’) Los requisitos de la rehabilitación 1380
c’) La oposición del acreedor 1382
d’) El supuesto de pago voluntario: la subrogación en el crédito 1383
e’) La impugnabilidad de la rehabilitación 1383
f’) Los efectos de la rehabilitación 1384
g’) La rehabilitación de los contratos de financiación y el pago de créditos con privilegio especial 1386
c) La rehabilitación de contratos de adquisición de bienes con precio aplazado 1387
a’) Los presupuestos de la rehabilitación 1387
b’) Los requisitos de la rehabilitación 1390
c’) La oposición del transmitente 1391
d’) Los efectos de la rehabilitación 1391
d) La enervación del desahucio y la rehabilitación del arrendamiento 1392
a’) Consideración general 1392
b’) Los presupuestos de las facultades de enervar y rehabilitar 1394
c’) Los requisitos de las facultades de enervar y rehabilitar 1397
d’) Los efectos de las facultades de enervar y rehabilitar 1398
F) Los contratos como objeto de las acciones rescisorias especiales 1400
a) Regla general: los contratos como actos susceptibles de rescisión en virtud de las acciones rescisorias especiales 1400
b) Supuestos especiales: contratos vinculados a un plan de reestructuración; hipotecas sobre activos en garantía inscritas en favor de entidades emisoras de bonos garantizados; pagos efectuados en el marco de determinadas cesiones de crédito; órdenes de transferencia propias de sistemas de pago y liquidación de valores; garantías constituidas a favor del Banco de España o del Banco Central Europeo; garantías financieras; acuerdos de compensación contractual (netting) y operaciones financieras vinculadas 1401
G) Régimen de los contratos a lo largo del procedimiento concursal 1405
a) Los contratos celebrados tras la declaración de concurso 1406
b) Los efectos de la tramitación del convenio 1407
c) Los efectos de la aprobación y el cumplimiento del convenio 1408
d) Los efectos de la apertura de la fase de liquidación 1409
e) Los efectos de la transmisión de unidades productivas sobre los contratos afectos 1410
f) Los efectos de la conclusión del concurso 1410
IV. EL CUMPLIMIENTO Y EL INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO 1411
1. El cumplimiento voluntario (o pago) 1411
A) Concepto del cumplimiento (o pago). Naturaleza jurídica del cumplimiento voluntario 1411
B) La exactitud de la prestación ejecutada. El derecho del acreedor al respeto de lo pactado 1415
a) Identidad 1415
b) Integridad 1420
c) Indivisibilidad 1421
d) Circunstancias del pago 1422
C) Los sujetos del pago 1426
a) El pago por el deudor: requisitos 1427
b) El pago al acreedor: requisitos 1430
c) El pago por tercero: régimen y efectos 1432
d) El pago a persona distinta del acreedor: pago a persona autorizada, pago al acreedor aparente y pago hecho a un tercero 1438
D) Prueba, gastos y destino del pago 1444
a) El recibo o justificante como medio de prueba del pago 1444
b) Gastos del pago 1445
c) La imputación de pagos 1446
E) El cumplimiento sustitutivo o subrogado 1451
a) La consignación: la liberación forzosa del deudor 1451
b) La dación en pago 1457
c) El pago por cesión de bienes 1461
2. El incumplimiento del contrato 1465
A) Concepto y tipos básicos de incumplimiento. Mora, cumplimiento defectuoso, incumplimiento definitivo. El problema de los riesgos por imposibilidad sobrevenida de la prestación 1465
a) El incumplimiento de obligaciones accesorias y el ensanchamiento de la obligación 1468
b) “Mora” 1473
c) Incumplimiento definitivo 1478
d) La asunción del riesgo de la imposibilidad sobrevenida 1487
e) Ejecución defectuosa en las obligaciones de hacer y entrega de cosa defectuosa en las obligaciones de dar 1489
f) Incumplimiento total e incumplimiento parcial 1492
B) El cumplimiento forzoso del contrato (acción de cumplimiento) y la jerarquía de remedios contractuales en función del tipo de obligaciones (dar, hacer, no hacer) que dimanen del contrato 1493
C) La condena al cumplimiento por equivalente 1498
D) ¿Existe una preferencia institucional del cumplimiento forzoso sobre otros remedios contractuales? 1500
E) Criterios de imputación de responsabilidad contractual: dolo y culpa versus caso fortuito 1505
a) Dolo 1506
b) Culpa o negligencia 1507
c) El caso fortuito como supuesto de exoneración de la responsabilidad contractual 1508
F) La [acción de] indemnización de los daños y perjuicios causados 1509
a) Requisitos 1509
b) Daños resarcibles y partidas indemnizatorias 1511
c) Previsión de daños e imputación al deudor de buena fe 1514
d) Daño moral contractual 1515
e) Régimen procesal de la acción de indemnización 1516
f) Cláusulas penales 1516
g) Incumplimiento contractual por hecho ajeno 1518
Bibliografía 1521
§9 La ineficacia contractual 1531
Susana Quicios Molina (Catedrática de Derecho Civil)
I. Introducción 1533
II. La inexistencia 1535
III. Tipos de nulidad 1536
IV. Supuestos o causas de nulidad absoluta 1538
1. Advertencia previa 1538
2. Nulidad por falta o ilicitud de requisitos esenciales del contrato 1539
A) Cuestiones generales 1539
B) Falta de consentimiento 1540
C) Falta de otros elementos esenciales (objeto, causa o forma) 1543
D) Ilicitud del objeto o de la causa. En particular, los supuestos de fraude de acreedores 1546
3. En particular, los contratos simulados 1550
A) Concepto y clases 1550
B) Contrato simulado y contrato fiduciario 1551
C) Contrato simulado y fraude de acreedores 1552
D) Prueba de la simulación 1554
4. Nulidad por contravención de norma imperativa o prohibitiva 1556
A) La regla general del artículo 6.3 CC 1556
B) Vulneración de prohibiciones de contratar 1562
C) Los contratos sobre viviendas de protección oficial con sobreprecio 1563
D) Otros supuestos conflictivos 1564
5. Supuestos polémicos: contratos celebrados sin legitimación o sin poder de disposición 1565
A) Contratos celebrados sin legitimación 1566
B) Contratos celebrados sin poder de disposición 1568
a) Disposición de cosa ajena 1568
b) Disposición de cosa común por uno solo de los condueños 1571
V. DECLARACIÓN DE LA NULIDAD ABSOLUTA 1572
1. Necesidad o no de sentencia judicial 1572
2. Plazo de ejercicio de la acción 1574
3. Legitimación activa 1576
4. Excepcional declaración de oficio 1579
5. Alegación por vía de excepción 1583
6. Legitimación pasiva 1585
7. Otras cuestiones procesales problemáticas 1587
VI. SUPUESTOS O CAUSAS DE ANULABILIDAD 1588
1. Numerus apertus 1588
2. Contratos con vicios del consentimiento 1589
A) El error en los contratos 1589
a) Errores esenciales 1590
b) Errores excusables 1595
B) El dolo como vicio del consentimiento 1597
a) Distinción de otras figuras 1597
b) Acciones basadas en el dolo 1598
c) Requisitos para que haya dolo 1599
C) La violencia y la intimidación 1605
3. Contratos celebrados por sujetos sin la suficiente capacidad de obrar 1607
4. Contratos celebrados por personas con discapacidad 1609
5. Contratos sobre bienes gananciales celebrados por un cónyuge sin el consentimiento del otro 1615
VII. CONFIRMACIÓN O ANULACIÓN DEL CONTRATO ANULABLE 1616
1. Naturaleza del contrato anulable 1616
2. Confirmación del contrato anulable 1616
3. Declaración de la nulidad 1618
A) Necesidad o no de sentencia judicial 1618
B) Legitimación activa 1618
C) Alegación por vía de excepción 1620
D) Plazo de ejercicio de la acción 1621
E) Legitimación pasiva 1623
F) Otras cuestiones procesales 1624
VIII. EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE NULIDAD 1625
1. Eficacia erga omnes y ex tunc. Propagación de la ineficacia 1625
2. Obligación de restitución 1628
A) Regulación 1628
B) Restitución recíproca de los bienes recibidos 1629
C) Restitución por equivalente 1632
D) Restitución de frutos e intereses 1634
E) Supuestos en los que se excluye o limita la restitución 1635
3. Responsabilidades exigibles por la causación de la nulidad 1636
4. Nulidad parcial 1637
IX. LA RESCISIÓN 1638
1. Concepto y supuestos 1638
2. Rescisión por lesión 1641
A) Supuestos en que se admite 1641
B) Ejercicio de la acción de rescisión 1643
C) Efectos de la rescisión por lesión 1644
3. Rescisión por fraude 1644
A) Concepto y delimitación de la rescisión por fraude de acreedores (relación con el alzamiento de bienes y la acción de nulidad) 1644
B) Requisitos para ejercer la acción de rescisión por fraude de acreedores 1649
a) Concepto de crédito preexistente 1649
b) Contratos fraudulentos 1652
a’) Actos de disposición 1652
b’) Actos de enajenación gratuitos 1654
c’) Contratos onerosos. Objetivación del fraude 1656
c) Subsidiariedad de la acción de rescisión 1661
C) Situación de adquirentes y subadquirentes de los bienes objeto del contrato rescindible 1666
D) Ejercicio de la acción de rescisión por fraude de acreedores 1668
E) Efectos de la rescisión 1674
a) Sólo frente al acreedor que rescinde y en la medida necesaria 1674
b) Indemnización en caso de que el bien no pudiera restituirse 1681
c) Frutos e intereses 1683
F) Rescisión de contratos que se refieran a cosas litigiosas 1684
G) Rescisión de los contratos celebrados por un cónyuge en fraude de los derechos de su consorte 1685
4. Rescisión de contratos dentro de un concurso de acreedores 1685
A) Acciones de reintegración de la masa activa del concurso 1685
B) Contratos rescindibles 1689
a) Contratos perjudiciales 1689
b) Contratos a título gratuito 1690
c) Contratos a título oneroso 1692
d) Contratos de constitución de garantías reales 1694
e) Contratos de extinción de obligaciones 1695
C) Legitimación, procedimiento y plazo de ejercicio 1696
D) Efectos de la rescisión concursal 1699
a) Exposición general 1699
b) Obligación de restitución de las prestaciones, con frutos e intereses 1700
c) Indemnización en defecto de restitución 1702
d) Tratamiento del crédito contra el concurso del obligado a restituir o indemnizar 1704
X. LA RESOLUCIÓN 1705
1. Concepto y supuestos de resolución 1705
A) Concepto 1705
B) Resolución por justa causa y resolución por desistimiento 1706
C) Resolución por incumplimiento e ineficacia derivada del saneamiento por evicción o por vicios ocultos 1710
2. Resolución por incumplimiento 1712
A) Supuestos: resolución legal y resolución convencional (pactos comisorios) 1712
B) Contratos que pueden resolverse 1715
C) Requisitos para resolver un contrato 1718
D) Incumplimientos que permiten resolver el contrato 1720
a) La obligación incumplida ha de ser principal 1721
b) El incumplimiento ha de ser grave 1724
c) Es irrelevante la causa del incumplimiento. Imposibilidad sobrevenida fortuita 1730
E) Necesidad de cumplimiento de la respectiva obligación 1733
F) Modalidades de ejercicio de la resolución legal: resolución judicial y extrajudicial 1735
a) Acción de resolución 1735
b) Resolución extrajudicial 1743
G) Momento y efectos de la resolución legal 1746
a) Momento de la resolución. Efecto liberatorio 1746
b) Efecto restitutorio 1747
c) Efecto indemnizatorio 1754
d) Efectos registrales 1758
H) Resolución convencional (pacto comisorio) 1759
3. Resolución por alteración sobrevenida de las circunstancias del contrato 1762
A) La cláusula rebus sic stantibus 1762
B) Efectos 1768
4. Resolución por desistimiento unilateral o denuncia 1769
A) Concepto y supuestos 1769
B) Derechos de desistimiento reconocidos por las leyes 1772
C) Desistimiento de contratos de duración indefinida o perpetua 1774
D) Desistimientos pactados en el contrato 1776
E) Ejercicio del desistimiento. Necesidad de preaviso 1778
F) Efectos 1783
5. Resolución por mutuo disenso 1786
A) Concepto y formas de mutuo disenso 1786
B) Distinción de otros tipos de ineficacia 1790
C) Efectos 1792
Bibliografía 1795
TOMO II
Abreviaturas 1823
Sección Primera
DE LOS CONTRATOS
§10 La contratación con consumidores 1835
José Ramón García Vicente (Catedrático de Derecho Civil)
I. INTRODUCCIÓN 1837
1. Objetivos y plan de exposición 1837
2. El Derecho aplicable: la dispersión de los materiales normativos y la complejidad de nuestro ordenamiento 1838
3. La legislación especial de protección contractual de consumidores: justificación, articulación y consecuencias 1842
4. El ámbito subjetivo y objetivo de aplicación del Derecho contractual de consumo 1846
5. La “codificación” del Derecho privado de consumo 1851
6. La delimitación positiva y negativa de este estudio 1853
II. LA DECLARACIÓN DE LA NATURALEZA “IMPERATIVA” DE LAS NORMAS DE PROTECCIÓN 1855
III. LOS DEBERES DE INFORMACIÓN 1860
1. Los deberes de información en el derecho común de contratos 1864
A) Los principales interrogantes sobre los deberes de información 1867
a) El fundamento normativo de los deberes de información 1868
b) El “contenido” de los deberes de información 1868
c) Las consecuencias de la infracción de los deberes de información 1869
B) Los efectos de los deberes de información 1870
a) Los deberes de información y las reglas de formación de la voluntad contractual 1870
b) Los deberes de información y las reglas de responsabilidad contractual en sentido amplio 1871
2. El fundamento de los deberes legales de información 1873
3. El contenido de los deberes de información 1877
4. Las cualidades de la información 1880
5. El modo en que se satisfacen los deberes de información 1882
6. Las consecuencias de la infracción de los deberes de información 1883
IV. LA INTEGRACIÓN CONTRACTUAL DE LAS DECLARACIONES PUBLICITARIAS 1886
1. El fundamento de la eficacia vinculante de las declaraciones publicitarias 1888
2. Requisitos para la vinculación. Efectos 1889
3. Las declaraciones publicitarias de terceros no contratantes 1893
V. El desistimiento, denuncia, revocación o resolución unilateral del contrato 1895
1. Razones para la atribución legal de un derecho de desistimiento al consumidor 1898
2. La atribución “convencional” de derechos de desistimiento al consumidor 1900
3. El régimen jurídico del derecho de desistimiento 1903
A) Naturaleza discrecional, irrenunciable y la eventual sujeción a condiciones de ejercicio 1904
B) La forma de su atribución y de su ejercicio 1905
C) El plazo de ejercicio 1906
D) Las consecuencias del ejercicio 1909
E) Desistimiento y contratos vinculados 1913
VI. La responsabilidad contractual en sentido amplio 1913
1. Los remedios frente al incumplimiento o la falta de conformidad 1917
A) Cumplimiento en forma específica 1918
B) La resolución por incumplimiento y la excepción de contrato no cumplido 1921
C) La reducción del precio 1923
D) La indemnización de daños y perjuicios 1924
2. La responsabilidad contractual por el hecho de los auxiliares del deudor o por los sujetos que éste introduce en el cumplimiento de la prestación 1926
3. La acción contractual contra el productor 1927
4. Las garantías comerciales o convencionales 1930
VII. La forma de los contratos 1932
1. Introducción 1932
2. Los fines de la forma 1940
3. Los tipos de forma 1943
4. La obligación del empresario de entregar factura, recibo u otro documento análogo 1944
5. Las consecuencias de la infracción de los requisitos de forma 1947
VIII. La invalidez del contrato 1948
1. Las causas de invalidez del contrato 1950
2. La nulidad parcial del contrato 1951
3. Los regímenes jurídicos de la impugnación o de la acción individual (y colectiva) de nulidad 1952
A) La legitimación para impugnar 1954
B) El plazo de la acción de impugnación 1956
C) Las consecuencias de la invalidez 1959
D) La cuestión de la confirmación 1964
E) La publicidad de las sentencias y laudos arbitrales que estimen las acciones de nulidad 1965
IX. Otros mecanismos contractuales de protección 1966
1. Cesión de créditos y cesión de contratos 1966
2. La novación modificativa del contrato 1969
3. Los contratos de duración y su prórroga 1970
4. La regla de la propagación de la ineficacia o invalidez en los contratos vinculados 1971
X. Los contratos celebrados a distancia 1973
1. Ámbito de aplicación 1975
A) La delimitación de “contrato a distancia” 1976
B) Excepciones a su ámbito objetivo y restricciones respecto al derecho de desistimiento 1977
2. Los mecanismos contractuales de protección: exposición general 1979
3. Los deberes precontractuales de información 1980
4. El desistimiento unilateral 1981
5. La forma del contrato 1983
6. Cumplimiento e incumplimiento del empresario o profesional 1984
A) El plazo máximo para el cumplimiento de la obligación de entrega 1984
B) El incumplimiento de la obligación de entrega por falta de disponibilidad de los bienes 1985
C) La facultad de sustitución 1985
7. El pago mediante tarjeta 1986
8. Los envíos o suministros no solicitados 1987
XI. Los Contratos celebrados fuera de los establecimientos mercantiles 1988
Bibliografía 1991

§11 Los contratos de adhesión y la contratación electrónica 1995
Alicia Agüero Ortiz (Profesora Ayudante Doctora de Derecho Civil)
Antonia Paniza Fullana (Catedrática de Derecho Civil)
I. LOS CONTRATOS DE ADHESIÓN 1997
1. Condiciones generales de la contratación y autonomía de la voluntad 1997
2. Regulación de las condiciones contractuales no negociadas individualmente 2000
3. El ámbito objetivo de aplicación de la LCGC 2002
A) La contractualidad 2002
B) La predisposición 2003
C) La imposición 2004
D) La generalidad 2008
4. El ámbito subjetivo de aplicación de la LCGC 2009
5. Contratos excluidos del régimen de la LCGC 2011
6. Los requisitos de incorporación de las condiciones generales al contrato 2013
A) Función de los requisitos de incorporación 2013
B) Los requisitos de incorporación en los contratos celebrados por escrito 2014
a) El requisito de referencia expresa 2015
b) El requisito de la entrega 2015
c) El requisito de la firma 2016
C) Los requisitos de incorporación en los contratos que no se formalicen por escrito 2017
D) Los requisitos de incorporación en los contratos celebrados telefónica o electrónicamente 2018
E) El requisito de transparencia formal o documental 2020
a) Claridad 2021
b) Sencillez 2022
c) Concreción 2022
7. La interpretación de las condiciones generales 2023
A) Juego de las reglas de interpretación de la LCGC y del Código Civil 2023
B) La regla de la prevalencia de las condiciones particulares sobre las generales 2025
C) La regla de la interpretación más favorable al adherente 2026
8. El control de incorporación y sus efectos 2027
9. El control de contenido 2029
A) Dudosa opción del legislador español por un control de contenido restringido a consumidores y su consolidación jurisprudencial 2029
B) El ámbito subjetivo del juicio de abusividad: el concepto de consumidor 2031
a) El carácter objetivo de la condición de consumidor y la finalidad ajena a la actividad profesional 2032
b) Consumidor persona física con ánimo de lucro ocasional 2033
c) Contrataciones mixtas o con doble finalidad 2034
d) Garantes y codeudores de préstamos mercantiles 2035
C) La cláusula general de abusividad: el supuesto de hecho y el estudio circunstancial de los arts. 82.1 y 3 TRLGDCU 2038
D) El control de transparencia material 2043
a) La recepción en nuestro ordenamiento jurídico 2045
b) Significado y parámetros de la transparencia material 2048
c) Consecuencias de la falta de transparencia material 2054
d) La nulidad directa del nuevo párrafo segundo del art. 83 TRLGDCU 2055
E) La lista de cláusulas abusivas 2057
a) La lista negra de cláusulas abusivas 2057
b) La lista gris de cláusulas abusivas 2062
F) Control de contenido con empresarios y art. 1.258 CC 2067
10. La nulidad de las condiciones generales 2068
A) La nulidad parcial y el rechazo de la “blue pencil rule” 2068
B) La prohibición de moderar e integrar con el derecho supletorio la cláusula declarada abusiva 2071
a) La doctrina del TJUE sobre la prohibición de moderar e integrar las cláusulas abusivas 2071
b) La aplicación de la doctrina de la prohibición de moderación e integración a las cláusulas de interés de demora y de vencimiento anticipado 2072
C) La nulidad total del contrato 2075
D) El régimen jurídico de la nulidad de las cláusulas abusivas 2078
a) La apreciabilidad de oficio 2078
b) El carácter renunciable de la nulidad de las cláusulas abusivas 2080
c) Los efectos “ex tunc” de la nulidad. Incidencia sobre la obligación de restituir 2081
d) La pr