Sinopsis

La obra que el estudioso tiene en sus manos es el reflejo de la II edición del Congreso Internacional de Especialización Teórico-Práctica en materia de mediación civil, mercantil, penal, penitenciaria e institucional, celebrado los días 19 y 20 de octubre de 20022 en la Universidad de las Islas Baleares. Esta iniciativa, a la espera de sucesivas ediciones, recogiendo el relevo de la I edición, vio la luz con la clara voluntad de impulsar y compartir un foro abierto de debate y reflexión que coadyuvara en la búsqueda de respuestas
con respecto a la necesidad creciente de implantar nuevos modelos de Justicia inspirados tanto en los valores de la Cultura de Paz, como en una mayor efi cacia y eficiencia de los procesos e, igualmente, en la consecución de un mayor grado de humanización de la Justicia.
Son eje central de la obra colectiva que se presenta la mediación civil, mercantil, penal, juvenil, penitenciaria, institucional, comunitaria y sanitaria, abordando cuestiones relevantes que de las señaladas modalidades de mediación se derivan; sin olvidar la valiosa y especial visión que aportan los apartados referidos a las experiencias reales de mediación en los distintos ámbitos.
Los anteriores escenarios, en los que se concretan las diversas modalidades de mediación y su aplicación práctica, son posibles gracias a la extraordinaria capacidad del ser humano para generar espacios de encuentro que apuesten por el diálogo y por el entendimiento, que apuesten, en definitiva, por nuestra capacidad de salir de nosotros mismos, de escucha activa de la posición del otro, entendiendo las partes que en toda mediación existen dos posiciones, en su caso, dos relatos que merecen ser escuchados.

Índice

I. A modo de introducción
Presentación de la obra por su directora 23
Rosa Arrom Loscos
¿Qué es mediación?: ¿y tú me lo preguntas? mediación eres tú 27
Sonia Calaza López
La mediación, una herramienta imprescindible en la lucha contra la violencia de género 43
José Pascual Ortuño Muñoz
II. Mediación civil y nuevas tecnologías
El principio de voluntariedad en la mediación civil y mercantil; novedades legislativas a la luz del proyecto de ley de medidas de eficiencia procesal y servicio público de justicia 57
Rosa Arrom Loscos
1. Introducción 57
2. Génesis 68
3. La autonomía de la voluntad o autonomía privada; el principio de autonomía privada, sus límites 74
4. El acuerdo de mediación, naturaleza 87
5. La voluntariedad de la mediación, previsión normativa: presente y futuro 95
5.1. Previsión contenida en la Ley 5/2012 95
5.2. ¿La voluntariedad en rebajas?; estado de la cuestión en el PLMEPSPJ 99
6. Conclusiones 112
7. Bibliografía 118
Obligatoriedad y nuevas tecnologías en la mediación: estudio comparado 121
María Belén Aige Mutz
1. Introducción 121
2. Las nuevas tecnologías aplicadas a la mediación 124
3. Obligatoriedad de la mediación 131
4. Estudio comparado 135
4.1. Aplicación de las nuevas tecnologías en la mediación en el derecho comparado 135
4.1.1. Países con aplicación innovadora de las nuevas tecnologías en la mediación 136
4.1.2. Países con poca o nula utilización de las nuevas tecnologías en la mediación 145
4.2. Obligatoriedad de la mediación en el derecho comparado 149
4.2.1. Países con sistemas obligatorios de mediación 150
4.2.2. Países con sistemas voluntarios de mediación 159
5. Conclusiones 161
6. Bibliografía 164
La mediación en Cuba: una recreación del Mito de Sísifo 165
Juan Mendoza Díaz
1. Introducción 165
2. Algunos antecedentes 166
3. El reconocimiento constitucional de los MASC 168
4. La conciliación y la mediación como herramientas del juez cubano 169
5. Valor vinculante de las decisiones a que se arriben mediante los MASC 172
6. A guisa de conclusión provisional 173
7. Bibliografía 175
III. Mediación familiar y mercantil
Los derechos de la infancia y de la adolescencia en la mediación familiar. Especial referencia a los procesos de separación y divorcio 179
Mar Aranda Jurado
1. Introducción 179
2. Los conflictos familiares y sus formas de resolución: hacia un nuevo sistema de Justicia 182
3. La mediación como método adecuado de solución de conflictos familiares 185
3.1. Particularidades de la mediación familiar 185
3.2. Reconocimiento de la mediación familiar en el Ordenamiento Jurídico Español 189
4. Crisis matrimoniales, menores y mediación familiar 193
4.1. Los derechos de los menores en las crisis matrimoniales 193
4.2. Evolución de las nulidades, separaciones y divorcios en España, con hijos menores 197
4.3. Práctica de la mediación familiar intrajudicial en España 208
5. Los derechos del menor en los conflictos familiares 212
5.1. Interés superior del menor: marco jurídico e interpretación jurisprudencial 212
5.2. La mediación como forma de protección a los derechos del menor en los conflictos familiares 215
5.2.1. Derechos del menor a ser oído e informado en los procesos judiciales 215
5.2.2. La participación del menor en los procedimientos de mediación familiar 218
6. Conclusiones 221
7. Bibliografía 223
Conflictología y mediación 225
Rubén Alberto Calcaterra
1. Introducción 225
2. Interrogantes 226
2.1. ¿Qué es Conflictología? 226
2.2. ¿Qué es mediación? 228
3. Un modelo de Conflictología. El sistema de Análisis y Gestión Estratégica de Conflictos (AyGEC) 231
3.1. Las ideas básicas 231
3.2. La lógica del sistema 232
3.3. Estructura 233
4.La mediación en el sistema 234
4.1. Los subsistemas 234
4.2. El sistema operativo. Los Ejes y sus metas 237
5. Conclusión 239
6. Bibliografía 239
Acceso a justicia y mediación en la provincia del Chaco. Argentina 241
Gabriela María Teresa Mussin
Cecilia Artigas
1. Acceso a Justicia en la Provincia del Chaco. Mapa, articulaciones y procedimientos 241
1.1. Objetivos generales 242
1.2. Procedimientos 243
1.3. Exposicion del marco teorico de análisis 244
2. Mediación en la Provincia del Chaco. Normativa. Fuero de Niñez, Adolescencia y Familia 251
2.1. La Ley Integral de Mediación (Ley 3323-C) 251
2.2. La Ley 1782-C. Ley de Mediación Familiar 254
2.3. El Código Procesal de Niñez, Adolescencia y Familia 255
3. Reflexión final y síntesis 257
4. Bibliografía 258
Mediación y conflictos contractuales en el ámbito mercantil 259
Apol·lònia Martínez Nadal
1. Introducción 259
2. El diseño de sistemas de resolución de conflictos en los contratos interempresariales. En particular, la cláusula de sometimiento a mediación 261
2.1. El diseño de sistemas de resolución de conflictos 261
2.2. Cláusula de mediación 262
3. Efectos de la mediación sobre los contratos. En particular, los plazos de prescripción y caducidad 263
4. La mediación en los contratos internacionales. Especial referencia a la Ley Modelo de UNCITRAL y el Reglamento ADR de la Cámara de comercio internacional 265
4.1. Derecho español 265
4.2. Iniciativas internacionales: la Comisión de Naciones Unidas de Derecho Mercantil (UNCITRAL) y la Cámara de Comercio Internacional (CCI) 268
4.2.1. La Ley Modelo de mediación comercial internacional de la Comisión de Naciones Unidas de Derecho Mercantil (UNCITRAL) 268
4.2.2. Las Reglas de la Cámara de Comercio Internacional; en particular, el Reglamento de Mediación de 2014 274
4.2.2.1. La Cámara de Comercio Internacional y la resolución de disputas 274
4.2.2.2. El Reglamento de Mediación de 2014 de la Cámara de Comercio Internacional, Ámbito de aplicación y procedimientos 275
5. Cláusulas “hardship” y mediación 281
6. Bibliografía 283
IV. Mediación comunitaria e institucional
La empatía y el arte de escuchar en ambientes facilitadores para efectivizar el derecho de acceso a justicia del pueblo QOM: el Servicio De Mediación Intercultural 287
Eva Eusebia Oviedo
1. Introducción 287
2. Desarrollo 288
2.1. La especificidad del conflicto intercultural en Latinoamérica 288
2.2. Cultura del pueblo Qom 290
2.3. Reconocimiento de los pueblos originarios en el marco del sistema democrático. Movilizaciones de las comunidades aborígenes en Formosa 292
3. Derechos Indígenas en la República Argentina enmarcados en un contexto de diálogo intercultural y el respeto a la identidad de dichos pueblos 294
3.1. Jerarquía constitucional de los tratados internacionales sobre derechos humanos y declaración de la preexistencia étnica y cultural de las comunidades en el art. 75 inc. 17 de la Constitución Nacional 295
4. Acceso a la justicia 297
4.1. El acceso a la justicia como derecho humano fundamental 299
4.2. El derecho de acceso a la justicia: a los procesos judiciales y administrativos 300
4.3. El acceso a la justicia como tutela judicial efectiva 301
4.4. El acceso a la justicia de personas en condiciones de vulnerabilidad 302
5. Mecanismos alternativos de resolución de los conflictos implementados en la Provincia de Formosa 303
5.1. La habilitación de la Delegación Vecinal N° 6 del barrio Namqom consolidó la firme y sostenida política de garantizar el acceso a la Justicia 304
5.2. Necesidad de la implementación Mediación intercultural: contribución a mejorar las condiciones de acceso a justicia de las personas en condición de vulnerabilidad 306
5.3. Caso: Luisa y Rosaura 309
6. Conclusión 311
7. Bibliográfia 311
Estrategias para la gestión de conflictos entre las partes 315
María Isabel Montañez Juan
1. Introducción 315
2. Definición, tipos y fuentes del conflicto 317
3. La comunicación y la escalada del conflicto 320
4. La resolución del conflicto 324
4.1. Estrategias de resolución de conflictos 326
4.2. El método Harvard de la negociación 329
5. Conclusiones 332
6. Bibliografía 334
La búsqueda de la justicia en el conflicto sanitario: más allá (o acá) del proceso penal 335
Irene Nadal Gómez
1. Introducción 335
2. Características de los conflictos en profesiones de riesgo 336
3. La seguridad y su aplicación al ámbito sanitario 340
4. Herramientas técnicas para la implementación de las mejoras en seguridad: Los sistemas de registro de eventos adversos 343
5. Conflicto jurídico y conflicto interpersonal 346
6. La protección del informante y la prevención del conflicto 349
6.1. El concepto e implementación de la cultura justa 350
6.2. La justicia restaurativa 355
7. Un nuevo marco de Justicia en la gestión de conflictos sanitarios: a modo de conclusiones 357
8. Bibliografía 357
Mediación en casos medioambientales 359
Raquel Castillejo Manzanares
1. Mediación administrativa 359
1.1. El legislador y la mediación administrativa 359
1.2. Problemas que suscita la mediación administrativa 361
2. Mediación intrajudicial 363
3. Mediación administrativa en medioambiente 370
3.1. Variedad de conflictos ambientales 370
3.2. Dificultad de mediar en conflictos ambientales 372
4. Mediación penal en conflictos ambientales 374
4.1. Amplitud de la legitimación en el proceso penal 374
4.2. Bien jurídico protegido en medio ambiente 376
5. Bibliografía 384
La gestión de conflictos en los ayuntamientos 385
Catalina Llull Riera
1. Introducción 385
2. Aproximación teórica y conceptual 386
2.1. La persona ciudadana 386
2.2. La convivencia 389
2.3. El conflicto 391
2.4. La comunicación 393
3. La gestión eficiente de conflictos. La mediación 394
4. La gestión de conflictos en los ayuntamientos 397
5. Conclusiones 401
6. Bibliografía 402
Acceso a justicia y métodos alternativos de solución del conflicto (m.a.s.c.) de la mano de los facilitadores judiciales 405
Claudia Alejandra Susana Pieske
1. Introducción 405
2. Acceso a justicia. Concepto 407
2.1. Acceso a justicia en la República Argentina 408
2.2. Acceso a Justicia es un Derecho Humano 409
3. Métodos alternativos de solución del conflicto (M.A.S.C.) 410
4. Organización de Estados Americanos (O.E.A.) y el Programa Interamericano de Facilitadores Judiciales 412
4.1. ¿Qué es un Facilitador Judicial y cuál es su rol? 413
4.2. Origen de los Facilitadores Judiciales. Antecedentes 413
4.3. Países de América que incorporaron a su sistema judicial el Programa de Facilitadores Judiciales 415
4.4. Costos y Beneficios del acceso a justicia a través de los Facilitadores Judiciales 417
5. Facilitadores Judiciales en Argentina 417
5.1. Provincias argentinas que incorporaron los Facilitadores Judiciales a su sistema judicial 420
6. Formosa y los Facilitadores Judiciales 422
6.1. Organización del Servicio Provincial de Facilitadores Judiciales 422
6.2. Características del Servicio Provincial de Facilitadores Judiciales 423
6.3. Concepto y rol del Facilitador Judicial según el Reglamento del SPFJ 425
6.4. Normativa, modalidad y organigrama de la actividad del SPFJ 425
6.5. Forma de elección, requisitos, deberes y derechos de los FJ 426
6.6. Actividades de los FJ 427
6.7. Entrevistas a las Facilitadoras Judiciales y Jueza de Paz 428
7. Conclusiones 430
8. Bibliografía 431
En torno al ámbito subjetivo y objetivo de la mediación sanitaria: ¿qué conflictos deben/pueden ser objeto de la mediación sanitaria? 433
María Isabel Montserrat Sánchez-Escribano
1. Introducción 433
2. Datos estadísticos sobre el número de casos y las causas que dan origen a conflictos (quejas y reclamaciones) en el contexto sanitario 436
2.1. Datos del Estudio Nacional sobre los Efectos Adversos ligados a la Hospitalizacion 437
2.2. Estrategia nacional para la seguridad del paciente del sistema nacional de salud para el período 2015-2020 438
2.3. Datos recogidos en las memorias anuales de la Asociación El Defensor del Paciente 438
3. Delimitación del ámbito subjetivo de la mediación sanitaria: La relación asistencial 440
3.1. Personal sanitario en función asistencial 441
3.1.1. Concepto de personal sanitario 441
3.1.2. Noción de asistencia sanitaria: Especial referencia a la función asistencial y la función de gestión del personal sanitario 442
3.2. El paciente, su familia y el usuario de servicios sanitarios 443
3.3. La figura del mediador sanitario ¿es necesario o conveniente que sea un sanitario? 445
4. Ámbito objetivo de la mediación sanitaria no judicial: Mediación sanitaria vs. mediación organizacional o laboral en el ámbito sanitario 447
4.1. Conflictos objeto de mediación sanitaria 448
4.1.1. Problemas de comunicación médico-paciente 449
4.1.2. Decisiones de tratamiento 449
4.1.3. Gestión de quejas y reclamaciones 450
4.1.4. Decisiones relacionadas con el fin de la vida 450
4.2. Conflictos objeto de mediación organizacional o laboral en el ámbito sanitario: ¿Mediación institucional o mediación mixta? 451
5. La mediación en las reclamaciones sanitarias judiciales 453
6. A modo de conclusión: en especial, las ventajas e inconvenientes de la mediación sanitaria 456
7. Bibliografía 458
V. MEDIACIÓN PENAL Y JUVENIL
Mediación penal en el sistema de Justicia penal de adultos. Una actualización descorazonadora 463
Cristina Alonso Salgado
1. Con carácter preliminar 463
2. Una progresión ¿favorable? 464
3. El Estatuto de la víctima del delito 465
4. Con el concepto a vueltas 470
5. En conclusión 472
6. Bibliografía 474
El mediador penal. Una propuesta de futuro 477
Eduardo R. Luna Álvarez
1. Introducción 477
2. Aproximación a la mediación penal 479
3. El objetivo de la mediación penal 483
4. La importante figura del mediador 486
5. Abstención, recusación e imparcialidad del mediador penal 490
6. Imposibilidad sobrevenida para el ejercicio de las funciones de mediador penal 496
7. El deber de confidencialidad en el mediador penal 497
8. Derechos del mediador penal 499
9. Conclusion 500
10. Bibliografía 501
Mediación y otras alternativas al proceso judicial con menores. Límites jurídicos para su aplicación. Especial referencia a la responsabilidad penal del menor 505
José Díaz Cappa
1. Planteamiento general. Mediación familiar, escolar y penal 505
1.1. Mediación familiar, escolar y penal 506
2. Planteamiento del tema respecto de la mediación familiar 508
2.1. El conflicto familiar. Mediación con menores y para menores 508
2.2. Capacidad del menor sujeto de la mediación familiar 509
2.3. Naturaleza contractual de la mediación familiar 510
2.4. Mediación familiar con menores e “interés público” 511
2.5. Consideraciones finales respecto de la mediación familiar 512
3. Planteamiento en la mediación escolar. Consideraciones previas 512
3.1. Generalidades. El conflicto escolar. Concepto de mediación escolar 513
3.2. Sujetos de la mediación escolar. Sujetos en conflicto y sujetos del conflicto. Características del agente mediador 515
3.3. El objeto de la mediación escolar 516
3.4. Consideraciones finales respecto de la mediación escolar 518
4. Planteamiento de la cuestión en relación con la “mediación penal”. Fórmulas de terminación extrajudicial del conflicto 519
4.1. Regulación normativa básica 519
4.2. Algunas especificaciones de la mediación penal 521
4.3. Capacidad del menor como sujeto de la mediación penal 522
4.4. Conciliación y reparación como fórmulas de mediación 523
4.5. Objeto del conflicto 524
4.6. Cumplimiento de la mediación 525
4.7. Posibilidades conciliadoras y delitos contra la libertad e indemnidad sexual y violencia de género y violencia doméstica 526
4.8. Otros posibles intervinientes 526
4.9. Momento de la conciliación como supuesto de mediación 527
4.10. Ejecución del compromiso 528
4.11. Consideraciones finales respecto de la mediación penal con menores 529
La mediación que pudo haber sido y no fue 531
Rosa Arrom Loscos
1. Introducción 531
2. El relato 532
3. La mediación que pudo haber sido y no fue 539
Experiencia real de mediación en Argentina: mediación juvenil en Argentina 543
José Luís Montoto Guerreiro
Mariana Tejedor
María Nelly Ferber
Analia Cheme Avellaneda
Estela Galeano
1. Introducción 543
2. Trabajo específico en la gestión. Su fundamento normativo 545
3. Casos A y B 549
4. Servicio de acompañamiento y detección temprana de incidencias del centro judicial de mediación de la provincia de Misiones 554
5. Cómo llegan los casos al servicio de acompañamiento y detección temprana de incidencias 555
6. Quienes son los destinatarios de este proceso 556
7. Inicio del proceso 556
7.1. Primer llamado 556
7.2. Segundo llamado 556
7.3. Tercer llamado 557
8. Fin del proceso 557
9. De cómo se insertan los casos de mediación penal juvenil al proceso de acompañamiento, evaluación y detección temprana de incidencias 557
10. Conclusión 560
VI. Mediación penitenciaria
Mediación penal y penitenciaria. Nuevos tiempos, nuevos retos, mismos objetivos 563
Ixusko Ordeñana Gezuraga
1. Introducción: cinco cuestiones a responder para el análisis del presente y futuro de la mediación penal penitenciaria en nuestro ordenamiento jurídico 563
2. ¿Por qué se necesita la mediación penal penitenciaria en nuestro ordenamiento jurídico? 565
3. ¿Qué entendemos por mediación penal penitenciaria? 567
4. ¿Cuáles son las modalidades de mediación penal penitenciaria? 574
5. ¿Con qué dificultades se encuentra la mediación penal penitenciaria en nuestro ordenamiento jurídico? 583
6. ¿Cómo se puede reforzar la mediación penal penitenciaria en España? 585
7. Bibliografía 591
Mecanismos alternativos de solución de conflictos penales en Chile. Por una orientación restaurativa del delito 595
Raúl Carnevali Rodríguez
1. Introducción 595
2. Particularidades del sistema restaurativo. Distinción con la justicia retributiva 597
3. Responsabilización y reparación 601
4. Propuestas a modo de lege ferenda 603
5. Conclusiones 608
6. Bibliografía 609
Diálogo y reparación del daño: la justicia restaurativa como herramienta para la reinserción social en prisión 611
Paula García Segura
1. ¿Hablamos? El valor de la palabra 611
2. La Justicia Restaurativa en prisión 613
3. Justicia Restaurativa como herramienta pedagógica orientada a la reinserción social del penado 618
3.1. Mediación penitenciaria como mecanismo para resolver conflictos entre internos 619
3.2. Módulos de Respeto: Programa de Gestión de Conflictos y Gestión de la Convivencia 625
3.3. Diálogos y Encuentros Restaurativos. Del conflicto entre internos, al conflicto entre interno y víctima 628
4. Notas esenciales derivadas de le ejecución práctica de los Talleres Diálogos y Encuentros Restaurativos por la Asociación ¿hablamos? 631
4. Bibliografía 636
La potencialidad de la mediación penitenciaria como mecanismo resolutivo de los conflictos entre mujeres presas 639
Sara Arruti Benito
1. Introducción 639
2. La necesidad de la justicia restaurativa ante la crisis permanente del sistema penal y penitenciario español 640
2.1. El fracaso de la pena privativa de libertad y su objeto resocializador 640
2.2. El conflicto interpersonal en el ámbito penitenciario y las deficiencias de la dureza del régimen disciplinario 642
3. La mediación penitenciaria como mecanismo de gestión y resolución de conflictos entre las personas presas 645
3.1. Concepto y objetivos de la mediación penitenciaria 645
3.2. Sustento legal 646
3.3. Primeras experiencias de mediación penitenciaria en España 647
4. El sistema penitenciario y las mujeres presas 649
4.1. Consideraciones previas en torno a las prisiones de mujeres 649
4.2. Factores que incrementan la conflictividad entre las reclusas 651
4.3. La mujer ante el régimen disciplinario y la teoría del gendered rule-enforcement 652
5. La mediación penitenciaria como mecanismo resolutivo de conflictos entre mujeres 653
5.1. La mediación penitenciaria en cárceles de mujeres 653
5.2. El potencial de la mediación penitenciaria como mecanismo resolutivo de los conflictos entre mujeres presas 654
5.2.1. Como mecanismo de empoderamiento de las mujeres internas 654
5.2.2. Como mecanismo neutralizador de estereotipos de género 655
6. Conclusiones 656
7. Bibliografía 657