Sinopsis

En los tres años transcurridos desde la primera edición de este Tratado se han acumulado varios miles de resoluciones de las autoridades de transparencia y centenares de sentencias, así como una ingente producción bibliográfica. Algunas de las importantes polémicas abiertas en la interpretación de la normativa sobre acceso a la información pública se han ido despejando gracias a la jurisprudencia del Tribunal Supremo. Es el caso señaladamente, pero no desde luego el único del sentido de la remisión de la disposición adicional primera a las regulaciones especiales del derecho de acceso, el alcance de la supletoriedad de la normativa general y, en particular, la competencia de las autoridades de transparencia y acceso a la información para conocer de reclamaciones en estas materias, que tantas discrepancias entre autoridades de control había originado. No obstante, muchos interrogantes siguen aún el aire, y tratar de dilucidarnos continúa siendo uno de los cometidos de esta obra. Finalmente, la pandemia del coronavirus ha sido un auténtico "test de estrés" para la aplicación de la normativa sobre acceso a la información pública, en relación con los millares de solicitudes y los centenares de reclamaciones que han tenido por objeto conocer información relativa a la gestión de la crisis sanitaria. La interpretación de nociones nucleares de la Ley el propio concepto de información pública, el juego de la finalidad de la solicitud, la llamada "regla de autor" y tantas otras, que estaba aún en su momento inicial y en muchos casos sin perfilar, ha tenido su prueba de fuego, como queda reflejado en las páginas de esta segunda edición.
Este trabajo, realizado por dos reconocidos expertos, ordena y sintetiza resoluciones y sentencias y las pasa por el filtro de la crítica doctrinal para elaborar un auténtico trabajo de análisis y pensamiento jurídico de la mayor relevancia práctica.

Índice

Abreviaturas utilizadas 15
Presentación de la primera edición 19
Presentación de la segunda edición 25
Capítulo Primero
Cuestiones generales
I. LA APROBACIÓN DE LA LEY Y SU CONTEXTO INTERNACIONAL Y NACIONAL 27
II. EL REPARTO DE COMPETENCIAS, LA NORMATIVA AUTONÓMICA Y LA INTERPRETACIÓN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL 51
III. LA NATURALEZA JURÍDICA DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA 68
IV. LA PUBLICIDAD ACTIVA Y SU RELACIÓN CON EL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA 91
Capítulo Segundo
Ámbitos subjetivo y objetivo
I. TITULARES DEL DERECHO: UN DERECHO RECONOCIDO A TODAS LAS PERSONAS 99
II. SUJETOS OBLIGADOS 104
1. Consideraciones iniciales 104
2. Administraciones Públicas 106
3. Otras entidades del sector público: sociedades mercantiles y fundaciones públicas 112
3.1. Sociedades mercantiles 112
3.2. Fundaciones del sector público 118
4. Sujetos vinculados a la LTAIPBG en «sus actividades sujetas a Derecho Administrativo» 127
4.1. Corporaciones de Derecho público 127
4.1.1. Las Comunidades de regantes 128
4.1.2. Los Colegios profesionales y sus Consejos generales 133
4.1.3. Otras Corporaciones 140
4.2. Los organismos e instancias del artículo 2.1.f) 142
4.2.1. El ámbito de las «actividades sujetas a Derecho Administrativo» 142
4.2.2. En particular, la Casa Real 147
4.2.3. Una valoración crítica del artículo 2.1.f) LTAIPBG. ¿Es acertado el criterio utilizado por la norma? 151
5. Las asociaciones constituidas por las Administraciones, organismos y entidades del artículo 2 155
III. CONCEPTO DE INFORMACIÓN PÚBLICA 157
1. El objeto del derecho es la información, no el documento 158
2. El acceso no se circunscribe a la información contenida en procedimientos concluidos 163
3. La información en poder de los sujetos incluidos en el ámbito de aplicación de la Ley y que haya sido elaborada o adquirida en el ejercicio de sus funciones 164
4. El derecho recae sobre la información existente en el momento de la solicitud 172
5. La vinculación de la información con la finalidad de la Ley 178
6. La inclusión de la información objeto de publicidad activa en el ámbito del derecho de acceso 182
Capítulo Tercero
Límites
I. ASPECTOS GENERALES 185
1. El catálogo de límites, su conformidad con el artículo 105.B) CE y su carácter exhaustivo 189
2. Formulación abstracta y criterios de aplicación 196
3. Aspectos procesales 216
4. El acceso parcial 219
5. Alcance temporal de la aplicación de los límites 223
II. LÍMITES CONECTADOS CON EL INTERÉS PÚBLICO: SEGURIDAD NACIONAL, DEFENSA, RELACIONES EXTERIORES, SEGURIDAD PÚBLICA, POLÍTICA ECONÓMICA Y MONETARIA, MEDIO AMBIENTE 224
1. Aproximación general 224
2. La conexión con la normativa sobre secretos oficiales 227
3. Seguridad nacional 238
4. Defensa 241
5. Relaciones exteriores 242
6. Seguridad pública 251
7. Política económica y monetaria 258
8. Protección del medio ambiente 260
III. LÍMITES QUE PROTEGEN LA INTEGRIDAD DE LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS Y JUDICIALES 261
1. Aproximación general 261
2. Prevención, investigación y sanción de los ilícitos penales, administrativos o disciplinarios 267
3. Las funciones administrativas de vigilancia, inspección y control 282
4. La garantía de la confidencialidad o el secreto requerido en procesos de toma de decisión 294
5. La igualdad de las partes en los procesos judiciales y la tutela judicial efectiva 319
IV. LÍMITES CONECTADOS CON LA PROTECCIÓN DE DERECHOS E INTERESES DE CONTENIDO ECONÓMICO 336
1. Aspectos generales 336
2. Los intereses económicos y comerciales 339
2.1. Una aclaración previa: la relación entre la confidencialidad y la protección de intereses económicos y comerciales 339
2.2. Regulación legal y aproximación general del CTBG 341
2.3. Información sobre contratos 349
2.4. Ayudas y subvenciones 364
2.5. Información sobre inspecciones y sanciones a empresas 365
2.6. Información sobre transportes públicos 369
2.7. Información sobre medicamentos 371
2.8. Información de la Corporación RTVE y la Agencia EFE 376
3. El secreto profesional y la propiedad intelectual e industrial 379
3.1. El secreto profesional 380
3.2. La propiedad intelectual 385
3.3. La propiedad industrial 396
V. EL LÍMITE DE LA PRIVACIDAD 399
1. Aproximación general 399
2. El derecho fundamental a la protección de datos y su ámbito 404
3. Normativa aplicable a las solicitudes de información que contiene datos personales 410
4. El acceso a datos especialmente protegidos 415
5. El acceso a datos meramente identificativos relacionados con la organización, el funcionamiento o actividad pública del órgano 426
6. Ponderación general entre publicidad y protección de datos personales ordinarios 441
6.1. Criterios legales 441
6.2. Aproximación general del CTBG 451
6.3. Información sobre retribuciones 454
6.4. Información sobre bienes, actividades e intereses 469
6.5. Información sobre reuniones, viajes y asistencia a actos públicos 473
6.6. Información sobre ingreso y provisión de puestos 488
6.7. Información sobre la cualificación y el desempeño 496
6.8. Información sobre actividad universitaria 500
7. La disociación 505
8. La aplicación posterior de la normativa sobre protección de datos 511
9. La colaboración con la autoridad de protección de datos 512
Capítulo Cuarto
El ejercicio del derecho y el régimen de impugnaciones
I. EL EJERCICIO DEL DERECHO 513
1. La iniciación del procedimiento. La solicitud de acceso 514
1.1. Quiénes pueden presentarla 514
1.2. A quién debe dirigirse 515

1.3. El contenido de la solicitud 516
1.3.1. La identidad del solicitante 516
1.3.2. La información que se solicita 522
1.3.3. Una dirección de contacto 524
1.3.4. La modalidad de acceso a la información, en su caso 525
1.3.5. Las determinaciones no necesarias: la motivación y la indicación del régimen bajo el que se formula la petición de acceso 525
1.4. Medios de presentación de la solicitud 529
1.5. La subsanación de la solicitud 532
2. La inadmisión de la solicitud 538
2.1. Sus causas 538
2.2. Consideraciones comunes a todas ellas 541
2.2.1. Implican la inexistencia de un pronunciamiento sobre el fondo del asunto 541
2.2.2. Su configuración a partir de conceptos jurídicos indeterminados 542
2.2.3. Su obligada interpretación restrictiva 545
2.2.4. La necesaria motivación de la resolución de inadmisión 546
2.2.5. Cuándo pueden ser apreciadas 550
2.3. La información en curso de elaboración o de publicación general 558
2.3.1. La información en elaboración 559
2.3.2. La información pendiente de publicación general 565
2.4. La información auxiliar o de apoyo 567
2.4.1. El Criterio Interpretativo del CTBG 6/2015 de 12 de noviembre. Su confirmación por los tribunales 569
2.4.2. Su aplicación por el CTBG 576
2.5. La información para cuya divulgación sea necesaria una acción previa de reelaboración 587
2.5.1. Las bases para la interpretación del concepto: El Criterio Interpretativo 7/2015 y su aplicación inicial por el Consejo 589
2.5.2. La identificación de la «reelaboración» con la creación de «una nueva información» en los primeros pronunciamientos judiciales. Su consolidación en la doctrina del CTBG 596
2.5.3. La profundización por los tribunales en la noción «reelaboración de la información» 603
2.5.4. La doctrina del CTBG tras los nuevos pronunciamientos del Tribunal Supremo y la Audiencia Nacional. 612
2.5.5. Consideración final 622
2.6. Solicitudes «dirigidas a un órgano en cuyo poder no obre la información cuando se desconozca el competente» 623
2.7. Solicitudes «manifiestamente repetitivas» o que «tengan un carácter abusivo» 628
2.7.1. Solicitudes «manifiestamente repetitivas» 628

2.7.2. Solicitudes abusivas 635
3. La tramitación de la solicitud 654
3.1. Su remisión a un sujeto distinto de aquel al que se dirige 654
3.1.1. La solicitud recae sobre información que no obra en su poder 654
3.1.2. La solicitud versa sobre información elaborada o generada por un sujeto diferente 662
3.2. La audiencia a terceros afectados 669
3.3. Otros posibles trámites 676
4. La resolución 677
4.1. El plazo para resolver y notificar 677
4.1.1. Su obligatoriedad 678
4.1.2. El cómputo del plazo 681
4.1.3. La ampliación del plazo 685
4.1.4. La falta de resolución y notificación en plazo. El sentido del silencio 688
4.1.5. La resolución extemporánea 696
4.2. El contenido de la resolución 697
4.3. Su notificación 701
4.4. La publicidad de las resoluciones de acceso 704
II. EL ACCESO EFECTIVO A LA INFORMACIÓN 704
1. Modalidades de acceso 704
1.1. La regla general: el acceso por «vía electrónica» 704
1.2. Las excepciones posibles al acceso electrónico 706
2. Momento en el que ha de ofrecerse el acceso 709
2.1. La regla general: su inmediatez 709
2.2. La dilación en el acceso como consecuencia de la existencia de posibles terceros afectados por la entrega de la información 714
3. Características de la información que se ofrece 717
4. La información ya publicada 719
5. Gratuidad del acceso 723
III. RÉGIMEN DE IMPUGNACIONES 725
1. Consideraciones iniciales 725
2. Naturaleza y objeto de la reclamación 729
2.1. Una vía especial y potestativa de impugnación de las resoluciones de acceso a la información 729
2.2. Las resoluciones excluidas de esta vía de impugnación 733
3. Interposición de la reclamación 737
3.1. Contenido del escrito de interposición 737
3.2. Plazo 738
3.3. Legitimación 740
3.4. Lugar de presentación 743
3.5. La subsanación de la reclamación 743
3.6. La acumulación de reclamaciones 744
4. Tramitación 744
4.1. Régimen aplicable 744

4.2. Alegaciones del sujeto frente al que se reclama 745
4.3. Audiencia a terceros afectados 748
4.4. Audiencia al reclamante 751
4.5. Otros posibles trámites 752
5. La resolución 753
5.1. Plazo y sentido del silencio 753
5.2. Contenido 753
5.3. Notificación y publicación 759
6. Otros modos de terminación del procedimiento. En particular, el desistimiento del reclamante 761
7. La impugnación judicial de las resoluciones 761
Capítulo Quinto
Regulaciones especiales
I. ACCESO POR LOS INTERESADOS A INFORMACIÓN RELATIVA A PROCEDIMIENTOS EN CURSO 768
1. La aplicación de la normativa sobre acceso a la información pública a cualquier información, incluida la que obre en procedimientos en curso, salvo en el caso de los interesados 769
2. Las condiciones que han de concurrir para la aplicación del apartado primero de la DA 1 en la doctrina del CTBG 771
3. Una interpretación armonizadora de las relaciones entre el acceso por los interesados a la información obrante en procedimientos y el acceso por el resto de los ciudadanos 783
II. REGÍMENES JURÍDICOS ESPECÍFICOS DE ACCESO A LA INFORMACIÓN 790
1. El concepto de «régimen jurídico específico de acceso a la información» y la cuestión de las regulaciones que establecen un mero mandato de reserva o confidencialidad 792
1.1. La regulación legal 792
1.2. Su interpretación por las autoridades de transparencia y las vicisitudes en los tribunales inferiores 793
1.3. La jurisprudencia del Tribunal Supremo y su evolución 803
2. Las materias con un régimen «completo» de acceso a la información y sentido de la supletoriedad. En particular, la competencia de las autoridades de transparencia para conocer de reclamaciones derivadas de su aplicación 813
2.1. Las regulaciones especiales y las discrepancias entre las autoridades de transparencia 813
2.2. Información ambiental 816
2.3. Acceso con fines de reutilización 833
2.4. Acceso a información obrante en archivos 836
2.5. Acceso por representantes locales 847
2.6. Acceso a información obrante en registros civiles y administrativos y en archivos judiciales 857
2.7. Los argumentos a favor del reconocimiento de la competencia de las autoridades de transparencia para conocer de las reclamaciones cualquiera que sea el régimen aplicable 863
2.8. La reciente jurisprudencia del Tribunal Supremo y el fin de una larga controversia. Algunas cuestiones abiertas 867


Bibliografía citada 879