Sinopsis

Esta obra parte de una activa y sólida defensa de los principios y valores que dirigen el ordenamiento penal en el seno de un Estado democrático de Derecho, desde una perspectiva amplia del respeto a los Derechos Humanos y donde la no discriminación y la reinserción social alcanzan su máxima cota de protagonismo. Abogando por la eliminación de ciudadanos de segunda categoría promovidos por una tendencia al alza de populismo punitivo y expansión del punitivismo -que se materializa, en parte, en una tradición reformadora enérgica, pero sin espíritu de cambio-, donde los poderes públicos cazan adeptos con un discurso sobre el riesgo y el peligro de lo desconocido, y ejercen, a través de ello, un férreo control social. Y donde el Derecho penal pasa de ser la ultima ratio del sistema a una herramienta de la política migratoria.
En este contexto, sirva esta obra para aportar cierta luz al debate sobre la necesariedad y legitimidad de la expulsión de extranjeros, una figura que adolece de una naturaleza jurídica estable y encuentra su fundamento en decisiones político-criminales. Y que ha sido objeto de controversia desde su inclusión en el articulado administrativo en 1985, su posterior conversión con el Código penal 1995, e incluso, la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.

Índice

ABREVIATURAS

PRÓLOGO

INTRODUCCIÓN. PLANTEAMIENTO DEL ESCENARIO

PRIMERA PARTE

LA EXPULSIÓN DE EXTRANJEROS EN LA NORMATIVA INTERNACIONAL Y EUROPEA

I

NACIONES UNIDAS

1.Convenio Internacional sobre la Eliminación de todas las formas de Discriminación Racial, de 21 de diciembre de 1965

2.Pacto Internacional de Derechos civiles y políticos

3.Convención contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes

4.Convención Internacional sobre la protección de los derechos de todos los trabajadores migratorios y sus familiares

II

LEGISLACIÓN COMUNITARIA

1.Tratado Constitutivo de la Comunidad Económica Europea

2.Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea

3.Convenio Europeo de Derechos Humanos

4.Directivas y resoluciones del Consejo y el Parlamento Europeo

4.1.Directiva 2001/40/CE, de 28 de mayo, relativa al reconocimiento mutuo de las decisiones en materia de expulsión de nacionales de terceros países

4.2.Resolución de 15 de enero de 2003, del Parlamento Europeo, relativa a la situación de los Derechos Fundamentales en la Unión Europea

4.3.Directiva 2003/109/CE, de 25 de noviembre, Estatuto de los nacionales de terceros países residentes de larga duración

4.4.Directiva 38/2004, de 29 de abril, sobre libre circulación de personas

4.5.Directiva 2008/115/CE, de 16 de diciembre, sobre las normas y procedimientos comunes en los Estados miembros para el retorno de los nacionales de terceros países en situación irregular

III

LA EXPULSIÓN DE EXTRANJEROS A LA LUZ DEL TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS

SEGUNDA PARTE

ANÁLISIS LEGISLATIVO DE LA MEDIDA DE EXPULSIÓN DE EXTRANJEROS EN ESPAÑA

I

INTRODUCCIÓN. LOS ORÍGENES: EXTRAÑAMIENTO Y DESTIERRO COMO RESPUESTA PENAL

II

ANTECEDENTES LEGISLATIVOS

1.Ley Orgánica 7/1985, de 1 de julio, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España

2.Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del Código penal

3.Ley Orgánica 8/2000, de 22 de diciembre, que reforma la LO 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social

4.Ley Orgánica 11/2003, de 29 de septiembre, de medidas concretas en materia de seguridad ciudadana, violencia doméstica e integración social de los extranjeros

5.Ley Orgánica 5/2010, de 22 de junio, que reforma la LO 10/1995

6.El Real Decreto 692/2022, de 26 de julio, por el que se modifica el Reglamento de la Ley Orgánica 4/2000, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social, tras su reforma por Ley Orgánica 2/2009, aprobado por el Real Decreto 557/2011, de 20 de abril

III

SITUACIÓN ACTUAL: EL ARTÍCULO 89 CP TRAS LA REFORMA OPERADA POR LA LEY ORGÁNICA 1/2015, DE 30 DE MARZO, QUE MODIFICA LA LO 10/1995, DE 23 DE NOVIEMBRE, DEL CÓDIGO PENAL

TERCERA PARTE

LA EXPULSIÓN COMO SUSTITUTIVO DE LA PENA DE PRISIÓN

I

NATURALEZA JURÍDICA

II

FUNDAMENTO JURÍDICO

III

ÁMBITOS DE APLICACIÓN

1.Ámbito subjetivo

1.1.Restricciones derivadas del estatuto jurídico de los extranjeros

a.Ciudadanos de la UE y Estados asimilados: régimen general de aplicación

b.Otros extranjeros en régimen especial

b.1.Apátridas

b.2.Asilados y protegidos internacionalmente

b.3.Indocumentados y ciudadanos cuyo origen no se puede determinar

2.Ámbito objetivo

2.1.Primer tramo: penas de prisión hasta un año de duración

2.2.Segundo tramo: penas de prisión que oscilan entre un año y un día y cinco años de duración

2.3.Tercer tramo: penas de prisión superior a cinco años de duración

IV

EXCEPCIONES A LA IMPERATIVIDAD DE LA NORMA

1.Excepción absoluta: la necesidad de que la expulsión sea proporcionada

2.Excepción político criminal

V

CUESTIONES PRÁCTICAS DE LA RESOLUCIÓN JUDICIAL

1.La resolución judicial: tiempo y forma

2.La reversibilidad de la resolución

3.Imposibilidad de ejecución de la expulsión

4.La prohibición de regreso como consecuencia de la expulsión: definición del plazo y quebrantamiento

VI

EL INTERNAMIENTO EN CIE COMO MEDIDA CAUTELAR DE ASEGURAMIENTO

1.Introducción

2.Análisis legislativo de los CIE

2.1.Evolución normativa

2.2.Estado actual de la regulación tras el Reglamento de 2014

2.3.Deficiencias de la regulación

3.Disposiciones generales

3.1.Naturaleza jurídica

3.2.Estructura

3.3.Régimen interno

a.Normas de convivencia

b.Medidas de seguridad

4.El estatuto jurídico de los internos

5.Críticas a su existencia: ilegítimos, indignos e innecesarios

VII

LA SUSTITUCIÓN DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD

VIII

RÉGIMEN ESPECIAL DE LOS MENORES DE EDAD

IX

EXCURSO: LA EXPULSIÓN PENAL Y EL ESTADO DE ALARMA: LA CRISIS DE LA COVID-19

CUARTA PARTE

VALORACIÓN CUANTITATIVA Y CUALITATIVA DE LA EXPULSIÓN DE EXTRANJEROS

I

ANÁLISIS DE LOS DATOS DE EXPULSIONES PENALES

II

AMBIVALENCIA AFLICTIVA DE LA EXPULSIÓN

QUINTA PARTE

EL DERECHO PENAL AL SERVICIO DE LA POLÍTICA MIGRATORIA. EL INMIGRANTE COMO ENEMIGO

I

INSTRUMENTALIZACIÓN DEL DERECHO PENAL. EL PRINCIPIO DE INTERVENCIÓN MÍNIMA: EL DERECHO PENAL COMO ULTIMA RATIO FRENTE A LA NECESIDAD DE INTERVENCIÓN PENAL

II

CONTRARIEDAD CON LAS BASES DEL ORDENAMIENTO PENAL Y DIFICULTADES DE INSERCIÓN EN LA CONSTITUCIÓN

1.Principio de igualdad ante la ley y prohibición de discriminación

2.Principio de proporcionalidad y non bis in idem

3.Orientación de la pena hacia fines resocializadores: el principio de reinserción social de las penas y las medidas de seguridad

4.Incapacidad para cumplir con los fines de prevención general y especial de la pena

III

COMPATIBILIDAD ENTRE LAS EXPULSIONES PENALES DEL ARTÍCULO 89 CP Y LAS EXPULSIONES ADMINISTRATIVAS POR RAZONES PENALES DEL ART. 57.2 LOEX

IV

EL INMIGRANTE COMO ENEMIGO

1.Derecho penal simbólico y resurgir del punitivismo en un contexto político criminal de expansión del Derecho penal

2.Derecho penal de autor y anticipación de la punibilidad

3.La actitud de la sociedad española ante la inmigración derivada del papel de los medios de comunicación: en torno al populismo punitivo de una política criminal resultadista

4.Problemas empíricos derivados

4.1.Las “devoluciones en caliente” de inmigrantes

a.Naturaleza y régimen aplicable

b.Las “devoluciones en caliente” ante el Tribunal Europeo de Derechos Humanos

c.La interpretación del Tribunal Constitucional en materia

d.La frontera terrestre entre España y Marruecos: ¿deshumanizar el sistema para fortalecer los muros de Europa?

4.2.La externalización de fronteras como fenómeno

CONCLUSIONES

BIBLIOGRAFÍA

JURISPRUDENCIA