Sinopsis

A menudo, cuando pensamos en los acuerdos que se toman en las sociedades de capital y en su problemática, reducimos inicialmente las miras a los avatares de su impugnación. Sin embargo, son muchas más las cuestiones que en la práctica, y en la teoría, podemos plantearnos en torno a los mismos. Son muchas más las cuestiones que precisan de una solución o, al menos, de un criterio orientador o interpretativo para poder ser solucionadas: desde la formación del propio órgano societario que decide, el proceso de adopción del acuerdo, la implementación de las nuevas tecnologías en esos procesos, los conflictos de interés -ya de socios, ya de administradores, ya de socios-administradores-, las particularidades derivadas del objeto de la decisión (sostenibilidad, insolvencia, operaciones transfronterizas, cuentas anuales, etc.) hasta, por supuesto, su impugnación con todas sus derivadas (la impugnabilidad del acuerdo, la legitimación para instarla, el procedimiento, sus efectos o sus alternativas), e, incluso, la responsabilidad penal de la sociedad por los mismos. Todas estas son cuestiones que se tratan en esta nueva obra de la colección Derecho de sociedades, imprescindible en la biblioteca de cualquier estudioso o práctico de esta rama del derecho. De la mano de prestigiosos profesionales juristas de todos los ámbitos (de la Academia, el Registro y el Notariado, la Abogacía y la Magistratura), puede encontrarse aquí el más amplio espectro de materias relacionadas con los acuerdos de las sociedades de capital.

Índice

TOMO I
PRELIMINAR 41
Mª Belén González Fernández
PRIMERA PARTE
CONVOCATORIA Y ASISTENCIA
1. PROBLEMAS RELACIONADOS CON LA CONVOCATORIA Y DESCONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL 51
Carlos Paredes Galego
I. INTRODUCCIÓN 51
II. EL PLAZO 52
III. LA FORMA Y EL CONTENIDO DE LA CONVOCATORIA 57
1. La engañosa flexibilización del procedimiento de convocatoria (un campo minado) 57
2. Un breve apunte sobre la relevancia de la buena fe en el contexto de la convocatoria de la junta 63
IV. EL ÓRGANO CONVOCANTE 68
V. EL COMPLEMENTO DE LA CONVOCATORIA 73
VI. LA DESCONVOCATORIA DE LA JUNTA 82
VII. BIBLIOGRAFÍA 87
2. LA ADMISIBILIDAD DE LA CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL POR MEDIOS TELEMÁTICOS. ESPECIAL CONSIDERACIÓN AL CORREO ELECTRÓNICO Y AL WHATSAPP 89
Andrea García Martínez
I. INTRODUCCIÓN 89
II. LA CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL DE SOCIOS 90
1. Formas de convocatoria 90
2. La admisibilidad de las comunicaciones electrónicas como forma de convocar la junta general de socios 95
2.1. Preliminar 95
2.2. La convocatoria de la junta general por medio del correo electrónico 98
2.3. La convocatoria de la junta general por medio de aplicaciones de mensajería instantánea. Especial consideración al WhatsApp 102
III. EL PROBLEMA DE LA PRUEBA DE LA RECEPCIÓN DE LA CONVOCATORIA 105
IV. CONCLUSIÓN 109
V. BIBLIOGRAFÍA 110
3. APODERAMIENTO, REPRESENTACIÓN Y DELEGACIÓN: LÍMITES Y EFECTOS 113
Antonio Juan García Amezcua
I. INTRODUCCIÓN 113
II. LÍMITES 115
1. Límites legales. Los activos esenciales 115
2. Los limites institucionales 117
III. LA ACTUACIÓN MEDIANTE PODER OTORGADO POR ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN NO INSCRITO 120
IV. EFICACIA DE LA ACTUACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES NO INSCRITOS 122
V. ACTUACIÓN DE ALGUNOS DE LOS ADMINISTRADORES MANCOMUNADOS, CASO DE SER VARIOS 123
VI. LA LIMITACIÓN DE LAS FACULTADES REPRESENTATIVAS DEL CONSEJERO DELEGADO 125
VII. DISTINCIÓN ENTRE DELEGACIÓN DE FACULTADES Y APODERAMIENTO 126
4. LA FIGURA DE LOS OBSERVADORES O ASISTENTES HABITUALES NO CONSEJEROS NI DIRECTIVOS 131
Sergio González Galán
I. INTRODUCCIÓN 131
II. TIPOLOGÍA Y FINALIDAD DE LA FIGURA DEL OBSERVADOR O ASISTENTE HABITUAL 133
III. REGULACIÓN DE LA FIGURA DEL OBSERVADOR O ASISTENTE HABITUAL 134
IV. BREVE REFERENCIA AL DERECHO ALEMÁN Y A LA DOCTRINA ESPAÑOLA 137
V. DESIGNACIÓN DEL OBSERVADOR 142
1. Origen normativo o contractual 142
2. Reflejo en la normativa interna de gobierno corporativo de la sociedad 142
3. Acuerdos societarios sobre su nombramiento y asistencia a los consejos 143
4. Remuneración 144
VI. DEBERES DEL OBSERVADOR 145
VII. LÍMITES A LA PARTICIPACIÓN DEL OBSERVADOR O ASISTENTE PERMANENTE 148
VIII. DERECHOS DEL OBSERVADOR O ASISTENTE PERMANENTE 149
IX. BIBLIOGRAFÍA 150
5. LA DESCONOCIDA FIGURA DEL OBSERVADOR DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN 151
Marta Aurioles Cordones
I. INTRODUCCIÓN 151
II. LAS CARACTERÍSTICAS DEL OBSERVADOR 153
1. Concepto 153
2. Rol del observador 154
3. Otras figuras existentes en los consejos de administración 156
4. Naturaleza contractual 158
5. Nombramiento 159
5.1. Capacidad Jurídica 159
5.2. Representantes del observador 160
6. Reflejo estatutario 161
7. Duración 162
8. Deberes 162
9. Limitaciones a la capacidad de actuación del observador 163
10. Retribución 164
11. Responsabilidad 165
III. CONCLUSIÓN 166
IV. BIBLIOGRAFÍA 167
6. LA ADOPCIÓN DE ACUERDOS CUANDO EL SOCIO ASISTE A LA JUNTA POR MEDIOS TELEMÁTICOS: BREVE COMPARATIVA ENTRE LOS ARTS. 182 Y 182 BIS DE LA LSC 171
María Gállego Lanau
I. LA ASISTENCIA TELEMÁTICA A LA JUNTA EN EL CONTEXTO DE LA PROGRESIVA DIGITALIZACIÓN DEL DERECHO DE SOCIEDADES Y LA CRISIS PRODUCIDA POR LA PANDEMIA DE LA COVID-19 171
II. LAS MODIFICACIONES EN MATERIA DE ASISTENCIA TELEMÁTICA INTRODUCIDAS POR LA LEY 5/2021 175
1. La asistencia telemática a una junta presencial: art. 182 LSC 175
2. El reconocimiento legal de las juntas exclusivamente telemáticas: art. 182 bis LSC 176
III. BREVE COMPARATIVA ENTRE LOS ARTS. 182 Y 182 BIS DE LA LSC 178
1. La asistencia telemática se prevé para todo tipo de sociedad de capital 178
2. La asistencia telemática requiere previsión estatutaria 179
2.1. La técnica utilizada por el legislador 179
2.2. Requisitos para la adopción de la modificación estatutaria 181
3. Requisitos exigidos para usar los medios telemáticos en una junta 184
4. Especialidades en la convocatoria 188
5. Lugar de celebración de la junta 189
6. Ejercicio de los derechos de los socios, en particular, el derecho de información 191
IV. CONCLUSIONES 196
V. BIBLIOGRAFÍA 197
7. LAS JUNTAS DE SOCIOS TELEMÁTICAS EN LAS SOCIEDADES DE CAPITAL NO COTIZADAS, A PROPÓSITO DE LA REFORMA INTRODUCIDA POR LA LEY 5/2021 201
Lucía Márquez Lobillo
I. INTRODUCCIÓN 201
II. LA ASISTENCIA TELEMÁTICA A LAS JUNTAS DE SOCIOS 203
1. Regulación inicial sobre la asistencia y derechos del socio de forma telemática 203
2. Mención a la reforma de la asistencia telemática de los socios a juntas presenciales 209
III. LA CELEBRACIÓN DE JUNTAS PLENAMENTE TELEMÁTICAS EN LA LEY 5/2021. HACIA LA DIGITALIZACIÓN DE LA JUNTA GENERAL 210
1. La legislación de pandemia. El inicio de la regulación de las juntas totalmente telemáticas 211
2. Sobre las juntas generales totalmente telemáticas 217
IV. CONCLUSIONES 222
V. BIBLIOGRAFÍA 224
8. EL FUNCIONAMIENTO DIGITAL DE LOS ÓRGANOS DE GOBIERNO Y ADMINISTRACIÓN EN LAS SOCIEDADES COTIZADAS 229
Altea Asensi Merás
I. INTRODUCCIÓN 229
II. EL FUNCIONAMIENTO DIGITAL O TELEMÁTICO EN LA JUNTA GENERAL DE SOCIEDADES COTIZADAS 231
1. La asistencia telemática a la junta general de las sociedades cotizadas 231
2. La junta exclusivamente telemática en las sociedades cotizadas 234
2.1. Presupuestos aplicables a las juntas exclusivamente telemáticas en las sociedades de capital 234
2.2. Especialidades aplicables a la junta exclusivamente telemática de las sociedades cotizadas 238
III. EL FUNCIONAMIENTO DIGITAL O TELEMÁTICO DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN DE LAS SOCIEDADES COTIZADAS 242
1. La admisibilidad del consejo virtual en las sociedades cotizadas 242
2. Las medidas excepcionales adoptadas para hacer frente al COVID-19 en el funcionamiento digital del consejo de las sociedades cotizadas como modelo de regulación 246
IV. CONCLUSIÓN 250
V. BIBLIOGRAFÍA 251
SEGUNDA PARTE
LA TOMA DE ACUERDOS
9. CLÁUSULAS ESTATUTARIAS SOBRE DISGREGACIÓN O ESCISIÓN DEL DERECHO DE VOTO 257
José Carlos Sánchez González
I. CONSIDERACIONES GENERALES 257
II. INESCINDIBILIDAD DE LOS DERECHOS DEL SOCIO 258
III. ESCINDIBILIDAD DEL DERECHO DE VOTO EN CASO DE USUFRUCTO O PRENDA DE ACCIONES O PARTICIPACIONES SOCIALES 267
1. Usufructo sobre acciones o participaciones sociales 267
2. Prenda de acciones o participaciones sociales 273
IV. OTROS SUPUESTOS DE DISGREGACIÓN DEL DERECHO DE VOTO: PREVISIONES ESTATUTARIAS 277
1. Relación de casos 277
2. Previsiones estatutarias 292
3. Legitimación para ejercer el derecho de voto 295
V. BIBLIOGRAFÍA 297
10. LOS ACUERDOS EN SOCIEDADES COTIZADAS CON VOTO ADICIONAL 301
Isabel Contreras de la Rosa
I. INTRODUCCIÓN 301
II. EL VOTO ADICIONAL EN EL DERECHO DE SOCIEDADES ESPAÑOL 305
III. LOS ACUERDOS SOCIALES: ORIGEN Y FIN DEL VOTO DOBLE 308
IV. LOS ACUERDOS SOCIALES TRAS LA INSTAURACIÓN DEL VOTO DOBLE 312
1. Adquisición del voto doble 313
2. Pérdida del voto doble 318
3. Adopción de acuerdos sociales con votos dobles: quorum y mayorías 321
3.1. Quorums de constitución de la junta 321
3.2. Mayorías para la adopción de acuerdos 324
V. BIBLIOGRAFÍA 327
11. PARTICIPACIÓN EN EL CAPITAL SOCIAL Y DERECHOS POLÍTICOS: LAS ACCIONES DE LEALTAD 331
Andrea Pérez Suay
I. EL VOTO DOBLE POR LEALTAD EN LAS SOCIEDADES COTIZADAS 331
1. Consideraciones generales 331
2. Precedentes legislativos 336
3. Presupuestos para el reconocimiento del voto doble por lealtad 337
3.1. Previsión estatutaria 338
3.2. Acuerdo de Junta General para la inclusión y supresión del derecho de voto doble por lealtad 339
3.3. Cómputo del voto doble por lealtad 341
3.4. Inscripción registral 342
II. LA DEMOCRACIA ACCIONARIAL EN LAS SOCIEDADES COTIZADAS 343
1. Las sociedades cotizadas como sociedades anónimas abiertas 344
2. Las juntas generales en las sociedades cotizadas 346
3. Alternativas a los derechos de voto doble por lealtad como medida para incentivar estrategias a largo 348
III. CONCLUSIONES 350
IV. BIBLIOGRAFIÌ?A 352
12. LA FUNCIÓN DE LOS ASESORES DE VOTO (PROXY ADVISORS) EN LA ADOPCIÓN DE LOS ACUERDOS SOCIETARIOS 357
Pablo Castillo Rovira
I. CUESTIONES PRELIMINARES: LA PARTICIPACIÓN DE LOS INVERSORES INSTITUCIONALES EN LOS ASUNTOS SOCIETARIOS 357
II. LA IMPORTANCIA DE LOS ASESORES DE VOTO EN LA ADOPCIÓN DE LOS ACUERDOS SOCIALES 361
III. LA PROBLEMÁTICA JURÍDICA DE LA ACTIVIDAD DE LOS ASESORES DE VOTO 366
1. La cuestionable calidad de los servicios de asesoramiento de voto 366
2. Las situaciones de potencial conflicto de intereses 371
3. El riesgo y la responsabilidad de los asesores de voto por la prestación de sus servicios 373
IV. LA REGULACIÓN DE LOS SERVICIOS DE LOS ASESORES DE VOTO EN LA NORMATIVA ESPAÑOLA 374
1. La adhesión o no a un código de conducta 375
2. La publicación anual de determinada información 376
3. Los conflictos de intereses 379
V. CONCLUSIONES 380
VI. BIBLIOGRAFÍA 381
13. LA INCIDENCIA DE LA LEY 8/2021 EN EL DERECHO MERCANTIL Y EN LA ACTUACIÓN DEL SOCIO CON DISCAPACIDAD EN LA JUNTA GENERAL 385
José Manuel Martín Fuster
I. INTRODUCCIÓN 385
II. LA INCIDENCIA DE LA LEY 8/2021 EN EL DERECHO MERCANTIL 393
1. La incidencia en el Código de Comercio 393
2. La incidencia en la Ley de Sociedades de Capital 397
3. Consideraciones generales sobre discapacidad, contratación mercantil y Derecho de sociedades 399
III. LA ACTUACIÓN DEL SOCIO CON DISCAPACIDAD EN LA JUNTA GENERAL 405
1. Consideraciones generales: especial referencia a las funciones del presidente de la junta general 405
2. La actuación del socio con discapacidad en las distintas etapas de la junta general 409
2.1. La convocatoria de la junta general 409
2.2. El derecho de información 414
2.3. La constitución de la junta general 420
2.4. La votación en la junta general 426
IV. BIBLIOGRAFÍA 431
14. ANÁLISIS SOBRE LA BONDAD DE LAS MEDIDAS DE ESTÍMULO DEL EJERCICIO DEL DERECHO DE VOTO DE LOS INVERSORES MINORISTAS E INSTITUCIONALES EN LAS JUNTAS GENERALES DE LAS SOCIEDADES COTIZADAS 435
Rebeca Herrero Morant
I. INTRODUCCIÓN 435
II. MEDIDAS DE ESTÍMULO DEL EJERCICIO DEL DERECHO DE VOTO 439
1. Destinatarios de las medidas 441
2. Medidas legales recientes 447
III. ANÁLISIS DE LA EFECTIVIDAD DE LAS MEDIDAS DE ESTÍMULO DEL EJERCICIO DEL DERECHO DE VOTO 449
1. Situación respecto a los inversores minoristas 449
2. Situación respecto a los inversores institucionales 454
IV. CONCLUSIONES 459
V. BIBLIOGRAFÍA 460
15. CONCEPTOS E INTERROGANTES PARA LA INTEGRACIÓN DE LA INTELIGENCIA ARTIFICIAL EN LOS ACUERDOS SOCIALES 467
Jorge Villalobos Portalés
I. INTRODUCCIÓN 467
II. CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS DE LA IA 469
III. PROBLEMÁTICA EN LOS ACUERDOS SOCIALES: LOS RIESGOS 476
IV. “PROGRAMAR” EL INTERÉS SOCIAL Y LA IA EN LA DEFINICIÓN DEL INTERÉS SOCIAL: EL GOLEM SOCIETARIO 484
V. “CIBERCONSEJERO”: INEFICIENCIA DE UNA PERSONALIDAD JURÍDICA PARA LA IA DENTRO DEL DERECHO SOCIETARIO 487
VI. CONCLUSIONES 488
VII. BIBLIOGRAFÍA 489
TERCERA PARTE
ACUERDOS Y CONFLICTOS DE INTERÉS
16. EL MARCO DE RELACIONES DEL ART. 231 BIS LSC CON EL RÉGIMEN SOBRE CONFLICTO DE INTERESES DE LOS ADMINISTRADORES Y SOBRE OPERACIONES VINCULADAS DESDE LA PERSPECTIVA DE LOS GRUPOS DE SOCIEDADES 497
Alberto Alonso Ureba y Antonio Roncero Sánchez
I. OBJETO DE ANÁLISIS 497
II. CUESTIONES PRELIMINARES 501
1. Los conceptos de transacción/operación y grupo de sociedades 501
2. Sobre la aplicabilidad acumulativa de los regímenes sobre conflicto de intereses de los administradores, operaciones intragrupo y operaciones vinculadas 515
III. LAS OPERACIONES INTRAGRUPO DEL ARTÍCULO 231 BIS LSC: UN PASO EN FALSO PARA EL ESTABLECIMIENTO DE UN DERECHO DE GRUPOS DE SOCIEDADES 517
1. Su ubicación sistemática en el régimen general sobre deberes de los administradores 517
2. Aspectos de interpretación y aplicación del artículo 231 bis LSC 522
2.1. Ámbito objetivo de aplicación 523
2.2. Ámbito subjetivo de aplicación 530
2.3. Régimen de tutela 539
3. Sobre las relaciones con el régimen de operaciones vinculadas 552
IV. BIBLIOGRAFÍA 557
17. VALIDEZ DEL ACUERDO DE APROBACIÓN DE OPERACIONES ENTRE FILIAL Y MATRIZ A PESAR DEL VOTO DEL ADMINISTRADOR VINCULADO A LA MATRIZ: EL GRUPO COMO EXCEPCIÓN 561
Nerea Iráculis Arregui
I. INTRODUCCIÓN: NUEVO ARTÍCULO 231 bis.2 LSC Y DERECHO ACOMODADO A LAS OPERACIONES VINCULADAS INTRAGRUPO 561
II. EL ADMINISTRADOR DOMINICAL: LA VINCULACIÓN EN SENTIDO DE REPRESENTACIÓN DEL ART. 231 bis.2 LSC 570
1. Amplio contenido del criterio de la vinculación (ascendente): el administrador se contamina del conflicto del socio afectado 570
2. Énfasis en la vinculación en sentido de representación 575
III. EL ADMINISTRADOR INFLUENCIADO: LA VINCULACIÓN EN SENTIDO DE OBEDIENCIA 580
1. La vinculación en sentido de obediencia en la formulación del deber de abstención del administrador 580
2. La vinculación en sentido de obediencia en la articulación de la excepción al deber de abstención del administrador 582
IV. BIBLIOGRAFÍA 587
18. EL DEBER DE ABSTENCIÓN DEL ADMINISTRADOR EN LA APROBACIÓN DEL ACUERDO DE DISPENSA DEL DEBER DE LEALTAD Y LA EXCEPCIÓN DEL NUEVO ARTÍCULO 231 BIS LSC 589
Andrea Meijomil González
I. INTRODUCCIÓN 589
II. LA OBLIGACIÓN ESENCIAL DE ABSTENCIÓN DEL ADMINISTRADOR ART. 228.C) LSC 590
1. El deber de abstención del administrador de participar en la deliberación y votación de acuerdos en los que tenga un conflicto de interés 590
2. La indispensabilidad del deber de abstención 597
III. LA POSIBLE PARTICIPACIÓN DEL ADMINISTRADOR EN LA APROBACIÓN DE ACUERDOS EN LOS QUE EXISTE UN CONFLICTO DE INTERESES. LA EXCEPCIÓN DEL ARTÍCULO 231 BIS LSC 600
1. La dispensa de las operaciones vinculadas intragrupo tras la Ley 5/2021 600
2. La participación del administrador en conflicto de interés en la aprobación del acuerdo ex artículo 231 bis LSC 601
IV. CONCLUSIONES 605
V. BIBLIOGRAFÍA 606
19. LOS ACUERDOS DEL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN Y LA INFRACCIÓN (O NO) DEL DEBER DE ABSTENCIÓN DEL ADMINISTRADOR PERSONALMENTE INTERESADO EN ELLOS 609
Diego Rubio Domingo
I. INTRODUCCIÓN 609
1. Los deberes relativos a conflictos de intereses 609
2. La impugnabilidad de los acuerdos del consejo de administración por infracción de los deberes relativos a conflictos de intereses 611
3. Planteamiento: la impugnabilidad (o no) de los acuerdos del consejo de administración en caso de infracción del deber de abstención 612
II. NULIDAD DE LOS ACUERDOS DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN, A PESAR DE SU CONFORMIDAD CON EL INTERÉS SOCIAL, CUANDO SON ADOPTADOS CON LA INTERVENCIÓN DECISIVA DEL ADMINISTRADOR QUE TIENE UN INTERÉS PERSONAL 614
III. VALIDEZ DE LOS ACUERDOS DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN, A PESAR DE HABER SIDO ADOPTADOS CON LA INTERVENCIÓN DECISIVA DEL ADMINISTRADOR QUE TIENE UN INTERÉS PERSONAL, CUANDO SON CONFORMES CON EL INTERÉS SOCIAL 615
1. La eliminación de la “nulidad” como consecuencia necesaria de la infracción legal y la finalidad de los arts. 227 y ss. de la LSC 616
2. La inexistencia de infracción legal 619
2.1. La conformidad del acuerdo con la cláusula general del art. 227.1 de la LSC 619
2.2. La inaplicabilidad del art. 228.c) de la LSC cuando es correctamente interpretado 621
3. La práctica judicial que reconoce que el art. 228.c) de la LSC no es de aplicación en situaciones de concurrencia de intereses 625
4. La mejor solución ofrecida por la doctrina 627
5. La positivización de esta solución en el art. 231 bis introducido en la LSC por la Ley 5/2021 631
IV. CONCLUSIONES 633
V. BIBLIOGRAFÍA 634
20. LA INTERVENCIÓN DEL SOCIO SOCIEDAD UNIPERSONAL COMO PERSONA INTERPUESTA EN LA ADOPCIÓN DE LOS ACUERDOS SOCIALES 637
Susana González Arjona
I. EL CONFLICTO DE INTERÉS. MARCO NORMATIVO 637
1. Conflicto de interés en el socio 640
2. Conflicto de interés en el administrador 642
II. SOCIEDAD UNIPERSONAL COMO SOCIO PERSONA INTERPUESTA 648
1. El conflicto de interés indirecto en el socio. Una cuestión a debate 648
2. La situación del socio-administrador y la extensión del deber de lealtad 652
3. Extensión de la imputación. Problemas 655
III. BIBLIOGRAFÍA 660
CUARTA PARTE
ACUERDOS ESPECÍFICOS (PROBLEMÁTICA)
21. EL ACUERDO DE APROBACIÓN DE LAS OPERACIONES TRANSFRONTERIZAS 665
Jesús Quijano González
I. INTRODUCCIÓN: LAS OPERACIONES TRANSFRONTERIZAS 665
1. El antecedente de la fusión transfronteriza 667
2. Las nuevas operaciones transfronterizas en la Directiva 2019/2121, de 27 de noviembre de 2019: breve referencia general 672
II. EL ACUERDO DE APROBACIÓN 677
1. El contenido del acuerdo 677
2. La mayoría de adopción del acuerdo 681
3. La impugnación del acuerdo 685
III. OTROS ASPECTOS RELACIONADOS CON EL ACUERDO: BREVE REFERENCIA A LOS REQUISITOS Y EFECTOS 689
22. ACUERDOS SOCIALES SOBRE LA RESPONSABILIDAD SOCIAL EMPRESARIAL Y LA SOSTENIBILIDAD 699
Josefina Boquera Matarredona
I. INTRODUCCIÓN 699
II. INTERVENCIÓN DE LA JUNTA GENERAL EN LA APROBACIÓN DE ACUERDOS SOBRE RESPONSABILIDAD SOCIAL EMPRESARIAL Y SOSTENIBILIDAD 702
1. Aprobación de la gestión social y responsabilidad social empresarial o sostenibilidad 704
1.1. Aprobación del informe de gestión y del estado de información no financiera y responsabilidad social empresarial o sostenibilidad 704
1.2. Aprobación del informe de gobierno corporativo en las sociedades cotizadas y responsabilidad social empresarial y sostenibilidad 707
1.3. Aprobación de la verificación del cumplimiento de los objetivos de responsabilidad social empresarial y sostenibilidad 710
2. Aprobación de la política de remuneraciones de los consejeros en las sociedades cotizadas y responsabilidad social empresarial y sostenibilidad 713
3. Aprobación del acuerdo de modificación de estatutos para incluir los compromisos exigidos por la Ley para obtener el reconocimiento de sociedad de beneficio e interés común 717
III. BIBLIOGRAFÍA 719
23. LOS ACUERDOS SOCIALES EN EL NUEVO DERECHO CONCURSAL 721
Enrique Moreno Serrano
I. LA EVOLUCIÓN HACIA UN DERECHO SOCIETARIO ESPECIAL DE CRISIS ECONÓMICA 721
II. LA CATEGORIZACIÓN DE UNA SOCIEDAD DE CAPITAL EN CONEXIÓN CON EL NUEVO DERECHO CONCURSAL 728
1. Los planes de reestructuración como nueva vía para favorecer la salida de una situación de crisis empresarial 728
2. La inclusión de las sociedades de capital en categorías en el nuevo Derecho preconcursal 730
III. EFECTOS JURÍDICO-SOCIETARIOS DE LAS DISTINTAS CATEGORÍAS EN EL NUEVO DERECHO PRECONCURSAL: EL ERRÓNEO CONCEPTO DEL SOCIO COMO CRITERIO DELIMITADOR DEL EJERCICIO DE DERECHOS 736
IV. BIBLIOGRAFÍA 749
24. EL SOCIO EN LA REESTRUCTURACIÓN PRECONCURSAL 751
Eva Mª Cascales Domínguez
I. MECANISMOS DE LA DIRECTIVA UE 2019/1023 ANTE EL POSIBLE HOLD-OUT DE SOCIOS EN EL ÁMBITO DE LA REESTRUCTURACIÓN PRECONCURSAL 751
II. LA POSICIÓN DEL SOCIO DE LA SOCIEDAD DEUDORA EN LA LEY 16/2022 DE REFORMA DEL TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY CONCURSAL 759
1. Procedimiento ordinario 761
1.1. Planes de reestructuración consensuales: arrastre de socios disidentes (“cram-down horizontal”) 763
1.2. Planes de reestructuración no consensuales: extensión forzosa a los socios (“cram-down vertical”). 765
2. Régimen especial. Aprobación del plan de reestructuración por los socios como presupuesto legal preceptivo para su homologación 768
3. Procedimiento especial para microempresas: los planes de continuación consensuales 769
III. LA TUTELA DEL SOCIO EN EL MARCO DE LOS PLANES DE REESTRUCTURACIÓN PREVENTIVA 770
1. Impugnación por el socio disidente del acuerdo social de aprobación del plan de reestructuración 770
2. Cauce procedimental para el ejercicio de la acción de impugnación del acuerdo favorable a la reestructuración 775
IV. BIBLIOGRAFÍA 777
25. DISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS ENTRE LOS ÓRGANOS DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL EN RELACIÓN CON LAS VENTAS PREPACK 779
Ascensión Gallego Córcoles
I. VENTAS PREPACK Y TRANSPOSICIÓN DE LA DIRECTIVA DE REESTRUCTURACIÓN 779
II. CONCURSO Y COMPETENCIA DE LA JUNTA GENERAL EN RELACIÓN CON LA ENAJENACIÓN DE ACTIVOS ESENCIALES 783
1. Unidades productivas y activos esenciales 783
2. Venta concursal de unidades productivas y competencia de la junta general en relación con la enajenación de activos esenciales durante la fase común y en la fase de liquidación 789
III. LAS SOLICITUDES DE NOMBRAMIENTO DE EXPERTO Y DE CONCURSO CON OFERTA DE ADQUISICIÓN DE UNIDADES PRODUCTIVAS EN LAS SOCIEDADES DE CAPITAL 801
1. Solicitud de concurso con oferta de adquisición de una o varias unidades productivas 801
2. Solicitud de nombramiento de experto para recabar ofertas de adquisición 808
IV. PROCEDIMIENTO ESPECIAL DE LIQUIDACIÓN PARA MICROEMPRESAS: EN PARTICULAR, SOLICITUD CON OFERTA DE ADQUISICIÓN DE UNA O VARIAS UNIDADES PRODUCTIVAS EN LAS SOCIEDADES DE CAPITAL 811
V. BIBLIOGRAFÍA 816
26. EL ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL PARA LA CAPITALIZACIÓN DE CRÉDITOS, LA TUTELA DE LOS DERECHOS DEL SOCIO EN EL NUEVO MARCO NORMATIVO DE LAS REESTRUCTURACIONES Y EL DERECHO DE SUSCRIPCIÓN PREFERENTE 821
Belén Sánchez Luengo
I. INTRODUCCIÓN. LA CAPITALIZACIÓN DE CRÉDITOS, EL CARÁCTER DE LA APORTACIÓN Y EL PAPEL EN LA PREINSOLVENCIA 821
II. EVOLUCIÓN NORMATIVA DEL RÉGIMEN PRECONCURSAL. NOVEDADES DE LA REFORMA CONCURSAL 826
1. Evolución normativa: mecanismos de reestructuración temprana y el acuerdo de la Junta General para la capitalización de créditos 826
2. La Reforma Concursal: comentarios críticos sobre el nuevo régimen 830
III. CONJUGACIÓN ENTRE EL DERECHO DE SOCIEDADES Y EL NUEVO DERECHO DE REESTRUCTURACIONES. UNA APROXIMACIÓN DESDE EL INTERÉS SOCIAL 833
IV. EL DERECHO DE SUSCRIPCIÓN PREFERENTE EN LA CAPITALIZACIÓN DE CRÉDITOS 839
V. CONCLUSIONES 842
VI. BIBLIOGRAFÍA 845
27. LOS PACTOS DE ORGANIZACIÓN EN LOS ACUERDOS SOCIALES DE LAS STARTUP 849
Vicente Gimeno Beviá
I. INTRODUCCIÓN: LOS PACTOS DE ORGANIZACIÓN EN LA STARTUP 849
II. LOS DERECHOS POLÍTICOS DEL SOCIO 852
1. Derecho de información 852
2. Derecho de voto 856
2.1. Ruptura de la regla de la proporcionalidad 856
2.2. Sindicación del voto 858
III. ADOPCIÓN DE ACUERDOS 861
1. Mayorías reforzadas 862
2. Voto favorable de un determinado número de socios 865
3. Derecho de veto y prohibición de unanimidad 866
4. Mecanismos antibloqueo 868
IV. OPONIBILIDAD Y EFICACIA DE LOS PACTOS DE ORGANIZACIÓN 871
V. CONCLUSIONES 874
VI. BIBLIOGRAFÍA 875
28. CONSEJEROS QUE NO FIRMAN LAS CUENTAS ANUALES 879
Javier Misas Tomás
I. INTRODUCCIÓN. INFORMACIÓN FINANCIERA: IMAGEN FIEL Y DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES 879
II. EXAMEN DEL ARTÍCULO 253 LEY SOCIEDADES DE CAPITAL: SIGNIFICADO DE LA FIRMA 886
1. Naturaleza de la formulación de las cuentas anuales. 888
III. LA EXCEPCIÓN DEL ARTÍCULO 253.2: OMISIÓN DE FIRMA DE ALGUNO DE LOS ADMINISTRADORES 894
IV. CONCLUSIÓN 897
V. BIBLIOGRAFÍA 898
29. ANÁLISIS DEL ACUERDO SOCIAL DE CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO 901
María Serrano Segarra
I. INTRODUCCIÓN: EL PROCEDIMIENTO DE LA CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO 901
II. ADOPCIÓN DEL ACUERDO SOCIAL DE CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO 905
1. Órgano competente para la adopción del acuerdo social 905
2. Acuerdo social observador y garante del proyecto de cesión global 907
3. La preparación y convocatoria de la junta general 916
4. La publicidad del acuerdo social de cesión global 921
III. CONCLUSIONES 923
IV. BIBLIOGRAFÍA 926
30. ASPECTOS METAJURÍDICOS DE LOS ACUERDOS DE APROBACIÓN DE MODIFICACIONES ESTRUCTURALES: EFECTOS CONTABLES, DERECHOS DE OPOSICIÓN Y SEPARACIÓN 927
Guillermo Ramos González
I. INTRODUCCIÓN 927
II. EFECTOS CONTABLES 931
III. DERECHO DE OPOSICIÓN DE LOS ACREEDORES SOCIALES Y SUS EFECTOS SOBRE LA EFICACIA DEL ACUERDO DE APROBACIÓN 941
IV. EL DERECHO DE SEPARACIÓN DEL SOCIO Y SUS EFECTOS ECONÓMICOS EN EL RESULTADO DE LA MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL 951
V. CONCLUSIÓN 956
IV. BIBLIOGRAFÍA 956
31. ANÁLISIS DE LA REGULACIÓN SOBRE LA PUBLICIDAD DE LOS ACUERDOS PARASOCIALES EN MERCADOS REGULADOS Y SISTEMAS MULTILATERALES DE NEGOCIACIÓN 957
Alejandro Llopis Blanque
I. INTRODUCCIÓN 957
II. EL CONCEPTO DE PACTO PARASOCIAL Y EL DEBER DE SU PUBLICIDAD 958
1. Pactos parasociales y pactos reservados. Evolución de su tratamiento en nuestro ordenamiento 958
2. El concepto actual de pacto parasocial 960
3. Sociedades cotizadas y no cotizadas. La vigente regulación del deber de publicidad 962
III. ANTECEDENTES Y FUNDAMENTOS DE LA ACTUAL REGULACIÓN SOBRE EL DEBER DE PUBLICIDAD DE LOS PACTOS PARASOCIALES 964
IV. PRINCIPALES CRÍTICAS A LA ACTUAL REGULACIÓN SOBRE LA PUBLICIDAD DE LOS PACTOS PARASOCIALES 967
1. Críticas al ámbito objetivo. Pactos sujetos al deber de publicidad 967
2. Críticas al depósito de los pactos en el Registro Mercantil 969
3. Criticas con respecto a la ineficacia y el incumplimiento del deber de comunicar los pactos 970
V. LA REGULACIÓN DE LA PUBLICIDAD DE LOS PACTOS PARASOCIALES EN LOS SMN. EN ESPECIAL, EL BME-G 972
1. Sistemas multilaterales de negociación. Principales caracteres 972
2. El BME-G. Su regulación sobre la publicidad de los pactos parasociales 974
3. Propuestas y vías de actuación con respecto a la regulación del BME-G sobre la publicidad de los pactos parasociales 977
VI. BIBLIOGRAFÍA 981
32. LA INCIDENCIA DE LA INFRACCIÓN DEL RÉGIMEN DE NOTIFICACIÓN DE PARTICIPACIONES SIGNIFICATIVAS EN LOS ACUERDOS DE LAS SOCIEDADES DE TASACIÓN 985
Nicolás Augoustatos Zarco
I. EXORDIO 985
II. EL RÉGIMEN DE PARTICIPACIONES SIGNIFICATIVAS DE LAS SOCIEDADES DE TASACIÓN 993
1. Previo: algunas notas sobre las sociedades de tasación 993
2. Régimen jurídico sobre participaciones significativas de las sociedades de tasación 995
3. Las obligaciones informativas sobre participaciones significativas de las sociedades de tasación 997
4. Las prohibiciones sobre tenencia de participaciones significativas en las sociedades de tasación 999
III. CONSECUENCIAS DE LA INFRACCIÓN DEL RÉGIMEN DE PARTICIPACIONES SIGNIFICATIVAS DE LAS SOCIEDADES DE TASACIÓN 1000
1. Momento en el que se activan las sanciones 1000
2. Suspensión de los derechos políticos 1002
3. La repercusión de las sanciones en los acuerdos sociales de las sociedades de tasación 1007
IV. BIBLIOGRAFÍA 1011
33. ALGUNOS ASPECTOS SOBRE LA RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES DE LA SOCIEDAD LIMITADA, ESPECIAL REFERENCIA AL ABUSO DE LA FORMALIDAD 1013
Ignacio Rabasa Martínez
I. INTRODUCCIÓN 1013
II. EL SISTEMA DE RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES 1014
1. Estructura del sistema de retribución y gratuidad del cargo 1014
2. Principio de adecuación de la remuneración de los administradores 1017
2.1. El criterio de proporcionalidad razonable 1017
2.2. El sistema de retribución rentable y sostenible 1021
III. El ABUSO DE LA FORMALIDAD 1023
IV. LA APROBACIÓN CON EFECTOS RETROACTIVOS DEL IMPORTE RETRIBUTIVO ANUAL DEL ADMINISTRADOR 1031
V. BIBLIOGRAFÍA 1033
34. COMUNIDAD DE BIENES, ¿UNA SITUACIÓN REGIDA POR ACUERDOS SOCIALES? 1037
Alejandro Araque García
I. INTRODUCCIÓN 1037
II. DISTINCIÓN DE COMUNIDAD Y SOCIEDAD 1038
1. Motivos de confusión y dificultades 1039
1.1. ¿Antinomia entre los arts. 392?2 y 1669.2 CC? 1039
1.2. Regulación tributaria y laboral 1040
1.3. Origen de la regulación civil 1042
2. Distinción por el origen: art. 392 CC y 1665 CC 1044
III. COMPATIBILIDAD DE COMUNIDAD Y SOCIEDAD: ART. 1669 CC 1053
IV. CONCLUSIONES 1059
V. BIBLIOGRAFÍA 1061
VI. JURISPRUDENCIA 1063
35. ACUERDOS SOCIALES EN MATERIA DE DIVIDENDOS EN TIEMPOS DE COVID-19 DE SOCIEDADES ACOGIDAS A EXPEDIENTES DE REGULACIÓN TEMPORAL DE EMPLEO 1065
Joaquín José Noval Lamas
I. INTRODUCCIÓN. JUSTIFICACIÓN DEL TEMA OBJETO DE ANÁLISIS 1065
II. EL DERECHO AL DIVIDENDO Y SU RÉGIMEN JURÍDICO 1067
1. El concepto de sociedad y sus elementos 1067
2. El derecho del socio a las ganancias. 1070
3. El derecho al dividendo. Régimen jurídico 1072
III. LA PROHIBICIÓN DE REPARTO DE DIVIDENDOS ESTABLECIDA EN EL MARCO DE LA LEGISLACIÓN ESPECIAL DE LA PANDEMIA 1077
1. La introducción de la norma prohibitiva en el Real Decreto Ley 18/2020, de 12 de mayo, de medidas sociales en defensa del empleo 1077
2. El ámbito de aplicación de la norma. 1081
3. Pero, ¿estamos realmente ante una prohibición de reparto de dividendos? 1084
4. Consecuencias del acuerdo de distribución de dividendos sin reintegración de exenciones de cuotas a la Seguridad Social 1085
5. Responsabilidad del “legislador” por el contenido de la norma 1087
IV. BIBLIOGRAFÍA 1089
TOMO II
QUINTA PARTE
ANULACIÓN DE ACUERDOS
A. IMPUGNABILIDAD, PROCEDIMIENTO Y LEGITIMACIÓN
36. LA INIMPUGNABILIDAD DE LOS ACUERDOS SOCIETARIOS 1117
Enrique Sanjuán y Muñoz
I. CONTEXTUALIZACIÓN 1117
II. LA MAXIMIZACIÓN DE LA PROTECCIÓN DEL MINORITARIO Y LA MINIMIZACIÓN DEL OPORTUNISMO COMO JUSTIFICACIÓN DE LA INIMPUGNABILIDAD 1126
III. EL ACUERDO IMPUGNABLE Y LA COLEGIALIDAD 1130
IV. LOS ACUERDOS NO IMPUGNABLES Y LA SOLUCIÓN DEL RESARCIMIENTO 1135
1. Acuerdos no impugnables 1135
2. Acuerdos de minimis y pseudo-impugnables. Pruebas de resistencia y relevancia 1150
3. La solución del resarcimiento desde la no impugnabilidad de los acuerdos 1158
V. ACUERDOS DE DUDOSA IMPUGNABILIDAD 1161
1. La impugnación de las Juntas en sí mismas 1162
2. Acuerdos con infracción de pactos parasociales 1163
3. Los acuerdos inexistentes 1168
4. Acuerdos negativos 1169
5. Las decisiones del socio único en ejercicio de las competencias de la junta general 1173
6. Decisiones de una administración societaria no colegiada 1175
7. El abuso de derecho como causa de impugnación 1176
VI. A MODO DE CONCLUSIÓN 1179
VII. BIBLIOGRAFÍA 1181
37. EL INCIDENTE DE PREVIO PRONUNCIAMIENTO DEL ART. 204.3 LSC. ALGUNAS CUESTIONES PROCESALES QUE SUSCITA ESTA INSTITUCIÓN, ESPECIALMENTE EN RELACIÓN CON LA IMPUGNACIÓN BASADA EN LA INFRACCIÓN DEL DERECHO DE INFORMACIÓN PREVIO A LA JUNTA 1185
Amador Navarro Morales
I. LA CUESTIÓN INCIDENTAL DE PREVIO PRONUNCIAMIENTO EN LA REFORMA DE LA LSC OPERADA POR LA LEY 31/2014 1186
1. Introducción 1186
2. La pretensión de la reforma de reducir las impugnaciones de acuerdos sociales 1187
3. Esa ambiciosa tarea se encomendó a una institución que estaba olvidada: las “cuestiones incidentales” de la LEC 1191
II. ALGUNAS CUESTIONES PROCESALES QUE HA SUSCITADO EL PLANTEAMIENTO DEL INCIDENTE. ESPECIALMENTE, CUANDO EL MOTIVO ALEGADO ES EL DE INFRACCIÓN DEL DERECHO DE INFORMACIÓN PREVIO A LA JUNTA 1195
1. La incidencia que la suspensión del procedimiento, consustancial a la cuestión incidental de previo pronunciamiento, tiene sobre la solicitud de medidas cautelares 1195
2. Cuál debe ser la postura, en sede de apelación, de la sociedad demandada a quien se le desestimó el incidente de previo pronunciamiento, pero que logró la desestimación de la demanda 1198
3. Algunas cuestiones que se han planteado cuando el motivo alegado es el de infracción del derecho de información previo a la junta general 1200
3.1. Consideraciones previas: el análisis de la “esencialidad” de la información es una cuestión de índole sustantiva, no procesal 1200
3.2. La distorsión que puede causar que, mediante un cauce esencialmente previsto para cuestiones procesales, hayan de enjuiciarse aspectos del fondo de la controversia 1202
3.3. Las reticencias del juzgador en resolver, en un incidente de previo pronunciamiento, cuestiones sustantivas 1206
3.4. ¿Es posible que la sentencia definitiva corrija la decisión que fue adoptada en el auto que resolvió la cuestión incidental de previo pronunciamiento? 1207
3.5. Un socio no puede alegar que la información que solicitó era “esencial” cuando él no ha sido diligente en intentar obtenerla 1209
III. BIBLIOGRAFÍA 1212
38. IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS SOCIALES: DERECHO DE INFORMACIÓN Y PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES 1215
Belén García Álvarez
I. INTRODUCCIÓN 1215
II. LA NORMATIVA DE PROTECCION DE DATOS PERSONALES 1217
1. Origen y régimen jurídico 1217
2. El concepto de datos personales y la exclusión de los empresarios 1219
III. IMPUGNACION DE LOS ACUERDOS SOCIALES POR VULNERACION DEL DERECHO DE INFORMACION 1223
1. El derecho de información de los socios. En particular, sus límites 1223
2. El órgano de administración y el cumplimiento de la normativa de protección de datos personales 1225
2.1. Premisa 1225
2.2. Información solicitada por los socios y que puede incluir datos personales 1227
3. Impugnación de acuerdos sociales por vulneración del derecho de información 1234
IV. CONCLUSIONES 1239
V. BIBLIOGRAFIA 1241
39. CADUCIDAD DE LA ACCIÓN DE IMPUGNACIÓN DE LOS ACUERDOS SOCIALES: EL PLAZO Y SU CÓMPUTO 1245
Jaume Llorca Galiana
I. INTRODUCCIÓN 1245
II. CADUCIDAD DE LA ACCIÓN DE IMPUGNACIÓN 1247
1. Plazo general 1247
2. Orden público en el ámbito societario 1252
3. Acuerdos del consejo de administración 1260
4. Acuerdos de los órganos de administración de la sociedad anónima europea 1261
5. Acuerdos sociales de las sociedades cotizadas 1261
6. Otros plazos 1262
III. CÓMPUTO DEL PLAZO DE CADUCIDAD 1263
1. Acuerdos no inscritos 1263
2. Acuerdos inscritos 1266
3. Cuentas anuales 1270
IV. CONCLUSIONES 1275
V. BIBLIOGRAFÍA 1277
40. LOS ACUERDOS SOCIALES Y EL PRÉSTAMO DE ACCIONES: LA LEGITIMACIÓN DEL PRESTAMISTA PARA EJERCER LA ACCIÓN DE IMPUGNACIÓN 1281
Antonio Francisco Galacho Abolafio
I. INTRODUCCIÓN 1281
II. LA OPERACIÓN DE PRÉSTAMO DE VALORES 1283
1. El préstamo de acciones y la transmisión de la propiedad de lo prestado 1284
2. Préstamo de valores y figuras afines 1285
3. Naturaleza jurídica del préstamo de valores 1290
III. DERECHOS DEL SOCIO EN CASO DE PRÉSTAMO DE ACCIONES 1291
IV. LA INADMISIBILIDAD DE LA VENTA DEL VOTO 1298
V. LOS ACUERDOS SOCIALES Y SU IMPUGNACIÓN POR EL PRESTAMISTA 1305
1. La impugnación de acuerdos en caso del ejercicio del voto por parte del prestatario de acciones 1307
2. El acuerdo impugnable: presupuesto objetivo 1307
3. La legitimación activa para impugnar el acuerdo: el supuesto del prestamista de acciones 1312
VI. CONSIDERACIONES FINALES 1316
VII. BIBLIOGRAFÍA 1318
41.  EL ABUSO DEL SOCIO MINORITARIO, EN PARTICULAR, A TRAVÉS DE ESTRUCTURAS SOCIALES SOFISTICADAS 1323
Jesús Almoguera García y Carlos González Pulido
I. INTRODUCCIÓN 1323
II. LIMITACIONES DE UNA APLICACIÓN SÓLO FORMAL DE LA LSC 1344
1. Derecho de información 1345
2. Privación del voto al socio que tiene un conflicto de intereses 1351
3. Impugnación del acuerdo 1352
III. OTROS REMEDIOS 1355
1. Acción social de responsabilidad 1355
2. Acción individual de responsabilidad 1356
3. Derecho de separación 1357
IV. EL CASO PARTICULAR DEL MINORITARIO QUE INVIERTE EN LA SOCIEDAD A TRAVÉS DE UN SWAP DE ACCIONES 1358
V. CONCLUSIÓN 1368
VI. BIBLIOGRAFÍA 1368
42. LA INVOCACIÓN DE LA DISPARIDAD DE TRATO EN EL PROCESO DE ADOPCIÓN DE ACUERDOS DE LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS COMO ACCIÓN PARA LA IMPUGNACIÓN DEL ACUERDO SOCIAL 1375
Carmen Rojo Álvarez-Manzaneda
I. INTRODUCCIÓN 1375
II. CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS 1378
III. COMPLEMENTO DE LA CONVOCATORIA 1382
IV. CONSTITUCIÓN DE LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS 1383
V. DERECHO DE INFORMACIÓN 1385
VI. PARTICIPACIÓN EN LOS DEBATES 1390
VII. FORMULACIÓN DE PROPUESTAS 1392
VIII. ADOPCIÓN DE ACUERDOS: DERECHO DE VOTO 1396
IX. BIBLIOGRAFÍA 1397
43. IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS SOCIALES: ABUSO DE DERECHO POR INFRACCIÓN DE LEY 1401
Carmen de Vivero de Porras
I. INTRODUCCIÓN 1401
II. LA IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS DE LA JUNTA GENERAL POR ABUSO DE MAYORÍA. El SUPUESTO DEL ABUSO DE LA MAYORÍA RESPECTO DE LA MINORÍA PREVISTO EN EL ARTÍCULO 204.1 DE LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL 1404
1. Acuerdos impugnables antes de la reforma operada por la Ley 31/2014 1404
2. Acuerdos impugnables con posterioridad a la reforma de la Ley 31/2014 1408
III. ABUSO DE DERECHO POR INFRACCIÓN DE LEY 1420
IV. NULIDAD DEL ACUERDO POR EJERCICIO ABUSIVO DEL DERECHO 1431
V. A MODO DE CONCLUSIÓN 1435
VI. BIBLIOGRAFÍA 1437
44. LA INVOCACIÓN DE ACUERDO ABUSIVO COMO MEDIO DE TUTELA DE LOS SOCIOS DISCONFORMES ANTE DETERMINADAS MODIFICACIONES DE LA ESTRUCTURA ORGANIZATIVA SOCIETARIA 1441
Elena Leiñena Mendizábal
I. INTRODUCCIÓN 1441
II. ANÁLISIS INTERPRETATIVO DE LOS ACUERDOS SUSCEPTIBLES DE SER CALIFICADOS DE ABUSIVOS 1445
III. TRASLACIÓN DEL FUNDAMENTO NORMATIVO DE ACUERDO ABUSIVO A LA TUTELA DE LOS SOCIOS DISCONFORMES FRENTE A DETERMINADAS DECISIONES QUE AFECTAN A LA ESTRUCTURA ORGANIZATIVA SOCIETARIA 1451
1. La impugnabilidad del acuerdo abusivo de la mayoría de la sociedad filial o participada 1452
2. La impugnabilidad del acuerdo abusivo en las fusiones transfronterizas 1458
IV. CONSIDERACIONES FINALES 1465
V. BIBLIOGRAFÍA 1467
45. LOS ACUERDOS SOCIALES NEGATIVOS Y SU IMPUGNABILIDAD. ESPECIAL REFERENCIA A LOS ACUERDOS DE NO REPARTO DE DIVIDENDOS Y LA INTEGRACIÓN JUDICIAL DE LA VOLUNTAD SOCIAL 1471
Adriana González García
I. INTRODUCCIÓN 1471
II. LOS ACUERDOS SOCIALES NEGATIVOS Y SU IMPUGNABILIDAD 1472
1. Introducción 1472
2. El concepto de acuerdo social negativo 1473
2.1. Acuerdos negativos como propuestas de acuerdo frustradas: acepción mayoritaria 1474
2.2. Acepciones alternativas de “acuerdo negativo” 1477
3. Impugnabilidad de los acuerdos sociales negativos 1478
3.1. Posiciones a favor de la impugnabilidad de los acuerdos sociales negativos 1478
3.2. Posiciones en contra de la impugnabilidad de los acuerdos sociales negativos 1481
3.3. Conclusión 1483
III. FORMULACIÓN DE LA PRETENSIÓN Y ALCANCE DE LA IMPUGNACIÓN. LÍMITES A LA FUNCIÓN JURISDICCIONAL 1484
1. Formulación de la pretensión y alcance de la impugnación 1484
2. Límites a la función jurisdiccional 1485
IV. LOS ACUERDOS DE NO REPARTO DE DIVIDENDOS Y LOS DISTINTOS GRADOS DE INTEGRACIÓN JUDICIAL DE LA VOLUNTAD SOCIAL 1487
1. El atesoramiento injustificado de beneficios 1487
2. La respuesta de nuestros Tribunales ante el abuso por no repartir dividendos 1490
3. La impugnación de los acuerdos de no reparto de dividendos por la minoría 1491
4. Una propuesta concreta para garantizar la protección del derecho de la minoría al reparto de dividendos 1493
V. BIBLIOGRAFÍA 1496
46. IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS DE FUSIÓN TRANSFRONTERIZA EN LA NUEVA DIRECTIVA (UE) 2019/2121 1499
María Pastrana Espárraga
I. INTRODUCCIÓN 1499
II. COMPANY LAW PACKAGE: LA NUEVA DIRECTIVA SOBRE OPERACIONES TRANSFRONTERIZAS 1500
III. EL ACUERDO DE FUSIÓN TRANSFRONTERIZA 1504
1. Información previa destinada a los socios 1504
2. Aprobación de la Junta General e impugnación del acuerdo de fusión transfronteriza 1509
IV. CONTROL EX POST DE LA OPERACIÓN: NULIDAD DE LA FUSIÓN YA INSCRITA 1513
V. CONCLUSIONES 1517
VI. BIBLIOGRAFÍA 1518
47. LA TUTELA DEL SOCIO MINORITARIO EN LA IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS ABUSIVOS 1523
Inmaculada Solar Beltrán
I. INTRODUCCIÓN 1523
II. EL “ABUSO” COMO PRESUPUESTO PARA LA IMPUGNACIÓN DE LOS ACUERDOS DE LA MAYORÍA 1525
III. LA LEGITIMACIÓN PASIVA EN LA IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS ABUSIVOS: LA INTERVENCIÓN VOLUNTARIA DE LA MAYORÍA 1533
IV. CONCLUSIONES 1541
V. BIBLIOGRAFÍA 1543
48. LA TUTELA CAUTELAR DE ACUERDOS SOCIALES IMPUGNADOS 1547
Nerea Poza Caballero
I. RÉGIMEN LEGAL DE LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEC 1547
II. REQUISITOS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES 1549
1. Periculum in mora 1549
2. Fumus boni iuris 1551
3. Caución 1551
III. MEDIDAS CAUTELARES ADAPTADAS AL PROCESO SOBRE IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS SOCIALES 1552
1. Suspensión de acuerdos sociales 1555
2. Anotación preventiva de demanda 1560
3. La intervención o la administración judiciales de bienes productivos 1562
IV. TRAMITACIÓN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES 1565
1. Solicitud 1565
2. Competencia 1566
3. Legitimación 1566
4. Medida cautelar inaudita parte 1568
V. BIBLIOGRAFÍA 1570
B. CONSECUENCIAS DE LA ANULACIÓN
49. EFECTOS DE LA SENTENCIA ESTIMATORIA DE IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS SOCIALES 1573
Rocío Marina Coll
I. INTRODUCCIÓN 1573
II. EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE NULIDAD DEL ACUERDO 1576
1. Partes y socios 1576
2. Terceros 1577
3. Efectos y cancelación registral 1579
III. BIBLIOGRAFÍA 1584
50. LOS EFECTOS MATERIALES DE LAS SENTENCIAS FIRMES ESTIMATORIAS DE LA IMPUGNACION DE LOS ACUERDOS SOCIALES DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL (ESPECIAL CONSIDERACIÓN A LA INEFICACIA DEL ACUERDO DE APLICACIÓN DEL RESULTADO) 1585
Rafael Rojo Álvarez-Manzaneda
I. EL RÉGIMEN DE INEFICACIA DE LOS ACUERDOS SOCIALES EN EL ÁMBITO SOCIETARIO 1585
II. LOS EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE INEFICACIA DEL ACUERDO DE APLICACIÓN DEL RESULTADO 1604
1. Los efectos sobre las ganancias (repartidas en forma de dividendos, o dejadas de repartir) 1604
2. Los efectos sobre el derecho de separación del socio 1617
III. BIBLIOGRAFÍA 1623
51. LA INTEGRACIÓN DE LA VOLUNTAD SOCIAL: UNA CORRECCIÓN AL DOGMA DE LA ADOPCIÓN DE ACUERDOS POR LOS SOCIOS EN JUNTA GENERAL 1627
Aránzazu Pérez Moriones
I. INTRODUCCIÓN 1627
II. UNA REVISIÓN DE LA ADOPCIÓN DE ACUERDOS POR LOS SOCIOS EN JUNTA GENERAL 1629
1. La viabilidad en la adopción de acuerdos sociales: la opción por el principio mayoritario 1629
2. Disfunciones del principio mayoritario: su necesaria corrección 1633
III. LA INTEGRACIÓN DE LA VOLUNTAD SOCIAL: LA CONDENA AL REPARTO CONCRETO DE BENEFICIOS 1635
1. Configuración legal del derecho al dividendo y principio mayoritario 1635
2. La limitada operatividad de los instrumentos legales de protección del derecho al dividendo 1639
3 La tutela plena del derecho al dividendo: la integración de la voluntad social 1644
IV. BIBLIOGRAFÍA 1652
52. REFLEXIONES SOBRE LOS LÍMITES DE LA FACULTAD JURISDICCIONAL PARA REVISAR LAS DECISIONES ADOPTADAS POR LOS ÓRGANOS SOCIALES 1657
Carmen Madurga de Lacalle y Julio Roldán Dessy
I. INTRODUCCIÓN 1657
II. ANÁLISIS DEL CRITERIO ACTUALMENTE SEGUIDO POR NUESTRA JURISPRUDENCIA EN RELACIÓN CON LA POSIBLE INTEGRACIÓN DE LA VOLUNTAD SOCIAL 1658
1. Punto de partida: la tesis clásica frente a la tesis de los derechos in natura 1658
2. Estudio de una selección de resoluciones judiciales que se pronuncian sobre la posible integración de la voluntad social 1659
2.1. Sentencias favorables a la integración de la voluntad social 1659
2.2. Sentencias contrarias a la integración de la voluntad social 1666
3. Status quo: falta de uniformidad en cuanto a la posibilidad de integrar la voluntad social, pero claridad en cuanto a los criterios para condenar al reparto de dividendos 1670
III. REFLEXIONES SOBRE LOS LÍMITES DE LA FACULTAD JURISDICCIONAL EN LA INTEGRACIÓN DE LA VOLUNTAD SOCIAL 1674
1. La integración de la voluntad social para el cumplimiento de la ley 1675
2. La integración de la voluntad social en relación con las cuentas anuales 1677
3. La integración de la voluntad social en relación con el objeto social 1678
IV. CONCLUSIONES 1681
V. BIBLIOGRAFÍA 1682
53. CONSIDERACIONES SOBRE LA RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS QUE VOTAN FAVORABLEMENTE ACUERDOS NULOS 1683
Fernando Pérez Hualde
I. PRESENTACIÓN 1683
II. LA ADOPCIÓN DEL ACUERDO Y SU POSIBILIDAD DE PRODUCIR DAÑO 1684
III. LEGITIMACIÓN PASIVA DE LA SOCIEDAD 1687
IV. LA RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS 1689
V. PARTICIPACIÓN DE LOS SOCIOS EN EL PROCESO DE IMPUGNACIÓN. SUPUESTOS 1691
1. En nombre y por cuenta propia 1691
2. En representación de la sociedad 1693
VI. NATURALEZA DE LA RESPONSABILIDAD 1694
1. Contractual-Extracontractual 1694
2. Objetiva-Subjetiva 1695
3. Solidaria-Mancomunada 1698
VII. ALTERNATIVAS A LA HORA DE RECLAMAR LOS DAÑOS 1699
VIII. BIBLIOGRAFÍA 1701
C. ALTERNATIVAS A LA IMPUGNACIÓN
54. LAS ACCIONES DE DAÑOS COMO ALTERNATIVA PARA LA TUTELA DE LOS SOCIOS EN LA JUNTA GENERAL 1707
Miguel Iribarren
I. AVANCE DE LA RESPONSABILIDAD COMO REMEDIO ANTE LOS ACUERDOS DE LA JUNTA GENERAL 1707
1. Expresiones de las acciones de daños en el derecho societario español 1708
2. Apuntes de derecho comparado 1710
2.1. Italia 1710
2.2. Alemania 1713
II. VALOR DE LA RESPONSABILIDAD 1718
III. LOS SUJETOS DE LA RESPONSABILIDAD 1721
1. Los socios como responsables 1721
2. El problema de la imputación a los socios de los daños 1725
3. La responsabilidad de la sociedad 1729
IV. DAÑOS INDEMNIZABLES 1730
1. La indemnización del daño directo 1730
2. Daños reflejos: acción social, actio pro socio e indemnización singular 1732
V. BIBLIOGRAFÍA 1737
55. SUSTITUCIÓN, ANULACIÓN Y CONVALIDACIÓN DE UN ACUERDO. BREVE SUMARIO 1741
Francisco Javier González del Valle García
I. ACUERDOS IMPUGNABLES 1741
1. Formación del acuerdo: convocatoria y constitución del órgano. Adopción del acuerdo 1741
2. Causas de impugnación. 1742
3. Causas de impugnación y calificación del Registrador: impugnabilidad e inscribilidad de un acuerdo 1743
II. SUPUESTOS EN LOS QUE NO CABE LA IMPUGNACIÓN 1744
1. Revocación 1744
2. Sustitución por otro acuerdo 1745
3. Otros motivos en los que no cabe la impugnación: relativos a la convocatoria, al derecho de información, a la asistencia de personas no legitimadas, y a los votos 1746
III. CONVALIDACIÓN DE UN ACUERDO. CADUCIDAD DE LA ACCIÓN DE IMPUGNACIÓN EN INSCRIPCIÓN EN EL REGISTRO 1750
1. Caducidad de la acción y convalidación del acuerdo nulo 1772
IV. BIBLIOGRAFÍA 1773
SEXTA PARTE
RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS
56. RESPONSABILIDAD PENAL DE PERSONAS JURÍDICAS 1777
Antonio del Moral García
I. INTRODUCCIÓN 1777
II. FUNDAMENTOS DEL TRADICIONAL SOCIETAS DELINQUERE NON POTEST! 1779
III. SOCIETAS DELINQUERE POTEST? 1780
IV. SOCIETAS DELINQUERE NON POTEST…; SED PUNIRI POTEST! 1782
V. UN SISTEMA DE VICARIEDAD MATIZADA 1787
VI. TÍTULOS DE IMPUTACIÓN 1792
VII. ESTUDIO SINGULAR DE LA RELEVANCIA PENAL DE LOS COMPLIANCE PROGRAMS 1795
1. Introducción 1795
2. ¿Para qué sirven los programas de cumplimiento? 1797
3. Caracterización dogmática de los programas de cumplimiento 1799
4. Programas de cumplimiento y carga de la prueba 1805
5. Presunción de inocencia y programas de cumplimiento 1808
6. La eficacia del plan de cumplimiento 1809
VIII. DELITOS QUE PUEDEN GENERAR RESPONSABILIDAD PENAL DE UNA PERSONA JURÍDICA 1810
IX. SUJETO ACTIVO 1814
X. PENAS IMPONIBLES A LA PERSONA JURÍDICA 1819
XI. CIRCUNSTANCIAS MODIFICATIVAS 1829
1. Atenuantes 1829
2. Agravantes 1831
XII. PARTICIPACIÓN, CONCURSOS Y GRADO DE EJECUCIÓN 1832
XIII. REGLAS DE INDIVIDUALIZACIÓN PENOLÓGICA 1836
XIV. RESPONSABILIDAD CIVIL Y COSTAS 1839
1. La regla general: responsabilidad civil solidaria 1839
2. Relaciones con otros responsables civiles: fijación de cuotas 1840
3. Costas procesales 1841
XV. CUMPLIMIENTO Y EXTINCIÓN DE LAS PENAS IMPUESTAS A PERSONAS JURIDICAS 1842
ÍNDICE ANALÍTICO 1845
ÍNDICE DE AUTORES 1847