Sinopsis

La situación de la mujer en mundo actual ha mejorado ostensiblemente si la comparamos con la que nos proporcionan los datos históricos y jurídicos. En el último siglo, la mujer ha emprendido el camino de su autonomía consiguiendo algunos logros importantes y otros muchos espejismos. Las mujeres que representan algo más de la mitad de la población mundial han experimentado un importante avance en el reconocimiento de su dignidad y derechos y, si bien es cierto que se han experimentado grandes avances en la consecución de los postulados de igualdad, la meta queda todavía lejana y no sólo en el esquema social sino también en el legislativo.
La maternidad subrogada constituye un nuevo ataque a sus derechos y dignidad del "avanzado" siglo XXI. Es un nuevo caso de paradojas y falacias que se ofrecen a las mujeres (las más vulnerables) y que conllevan un nuevo sistema de esclavitud para algunas mujeres en el inicio y desarrollo de este siglo.
La comercialización de la maternidad es la principal causa de lesión de la dignidad humana de la madre gestante, dada la indisponibilidad del propio cuerpo, pero no la única. Al respecto de esta práctica se pueden establecer una serie de desafíos que vulneran los derechos y dignidad de la mujer: derechos relativos a la explotación sexual y reproductiva de la mujer; a la reducción de la mujer como mercancía a la venta; a la reducción de la mujer a mero instrumento reproductor; a la situación de inferioridad de la mujer en el contrato de gestación; a la privación de sus derechos relacionados con la maternidad, etc.; práctica que lesiona, asimismo la dignidad y derechos del niño nacido de esta técnica y que es impunemente cosificado y utilizado sin respetar sus derechos humanos.

Índice

Capítulo 1
MATERNIDAD SUBROGADA Y GENEALOGÍA DE LA PERSONA 23
María Teresa Cid Vázquez
I. INTRODUCCIÓN 23
II. DE LA ECONOMÍA DE MERCADO A LA SOCIEDAD DE MERCADO 27
III. LA CUESTIÓN DEL NOMBRE 29
IV. ¿LIQUIDAR LA MATERNIDAD? 34
V. LEER RELACIONALMENTE LA GENERACIÓN 37
1. ¿Generación o reproducción? 39
2. ¿Cuál es la verdad de la relación generativa? 42
VI. FAMILIA Y GENEALOGÍA DE LA PERSONA 43
VII. CONCLUSIÓN 49
VIII. BIBLIOGRAFÍA 50
Capítulo 2
Reflexiones sobre la maternidad subrogada desde la antropología 55
Gloria Casanova Mayordomo
I. LA PRETENSIÓN A UN DERECHO DE MATERNIDAD SUBROGADA 55
II. NEOLENGUAJE 60
III. CARÁCTER IDENTITARIO DE LA CORPOREIDAD HUMANA 61
1. Cuerpo y corporeidad 61
2. Carácter relacional de la identidad revelada en el cuerpo 64
A) Procedencia, presencia y copertenencia 64
B) Epigenética y vínculo de apego materno-fetal 68
IV. CUERPO VIVIDO Y MGI 72
V. BIBLIOGRAFÍA 78
Capítulo 3
MATERNIDAD SUBROGADA Aspectos biomédicos y bioéticos 81
Julio Tudela Cuenca
I. Gestación subrogada e identidad genética 81
II. Aspectos relacionados con los hijos gestados de forma subrogada 82
A) El recurso a las técnicas de reproducción asistida 83
B) Riegos clínicos asociados al proceso de subrogación 85
c) Tratamiento de los casos de discapacidad 86
D) Embarazos múltiples 89
E) El derecho a conocer la identidad genética de los progenitores 90
III. Aspectos relacionados con los padres comitentes 92
IV. Aspectos relacionados con la madre gestante 92
V. La relación de la madre con el hijo gestado 94
VI. Problemas éticos que plantea la selección de las madres subrogadas 96
VII. Consentimiento informado y autonomía del paciente 97
IX. Bibliografía 98
Capítulo 4
Valoración de la gestación subrogada desde los principios bioéticos de autonomía y no maleficencia 103
Enrique Eduardo Burguete Miguel
I. INTRODUCCIÓN: CONSIDERACIONES PREJURÍDICAS 103
1. Sobre la necesidad de un refrendo legal 103
2. La vida lograda como criterio y el valor pedagógico de la ley 105
3. Revisionismo y nuevas formulaciones bioéticas 109
II. análisis bioético de la gestación Subrogada 112
1. Elucidación del término y modalidades de maternidad por sustitución. Por qué no se trata de una actividad laboral 112
2. Valoración bioética de la gestación subrogada 116
A) El paradigma de los principios 116
B) El principio de autonomía referido a la gestante 119
C) El principio de no maleficencia referido a la mujer gestante 123
D) Vulneración de los principios bioéticos en relación con el gestado 127
III. CONCLUSIONES 133
IV. RELACIÓN BIBLIOGRÁFICA 134
Capítulo 5
EL CONTRATO DE GESTACIÓN SUBROGADA Y SUS CONSECUENCIAS: ¿ES NECESARIA UNA MAYOR REGULACIÓN? 139
Carla Pla Díaz
I. CONSIDERACIONES PRELIMINARES 139
II. NATURALEZA Y PROBLEMAS JURÍDICOS 143
III. LA GESTACIÓN SUBROGADA EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO ESPAÑOL 146
1. El art. 10 de la Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre técnicas de reproducción humana asistida 146
2. El interés superior del menor 148
3. Aspectos éticos 150
IV. EL CONTRATO DE GESTACIÓN SUBROGADA 153
1. Concepto, causa y objeto 153
2. Sujetos 155
3. El consentimiento y su revocación 156
4. Gratuidad u onerosidad 157
5. Efectos del contrato 158
V. CONCLUSIONES 159
VI. BIBLIOGRAFÍA 162
Capítulo 6
MATERNIDAD SUBROGADA: DE LOS DERECHOS DE LIBERTAD A LOS DERECHOS DE ESCLAVITUD 165
Pilar María Estellés Peralta
I. REFLEXIONES PREVIAS 166
II. ACTUAL VIGENCIA DE LA DECLARACIÓN UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS 167
III. LOS “NUEVOS” DERECHOS Y SERVIDUMBRES DERIVADAS DE LA COSIFICACIÓN DE OTROS SERES HUMANOS 169
1. El “desconocimiento” de la dignidad humana como primera causa de la cosificación humana 170
2. El “derecho” a la satisfacción del deseo parental 173
A) El derecho a la satisfacción del deseo de paternidad/maternidad 173
B) Derecho a la abuelidad ¿en serio? 180
3. El derecho a la “modificación” del lenguaje 181
4. De la “modificación” del lenguaje a la de la regla mater semper certa est 182
IV. LA MATERNIDAD SUBROGADA EN CLAVE DE POLÍTICA LEGISLATIVA 185
1. La proposición no de ley valenciana sobre la condena de la explotación reproductiva e instrumentalización de las mujeres a través de vientres de alquiler 187
2. La Resolución para el “desarrollo sostenible” 189
V. LOS DERECHOS VULNERADOS POR LA MATERNIDAD SUBROGADA 190
1. La desprotección en los derechos de la mujer relacionados con la maternidad 190
A) La consideración de la mujer como mercancía a la venta 193
B) La anacrónica y permanente explotación sexual y reproductiva de la mujer 194
C) La reducción de la mujer a mero instrumento al servicio de los deseos de paternidad/maternidad e incluso “abuelidad” de un tercero 195
D) La situación de inferioridad de la mujer en el contrato de gestación 197
E) La alienación de la mujer como persona 198
2. La vulneración de la dignidad y derechos del hijo 198
A) El lesivo intercambio mercantil del hijo 200
B) La lesión del interés superior del niño subrogado 201
C) La filiación del hijo subrogado 202
D) El interés superior de un menor concreto versus los intereses generales lesionados por esta práctica 204
VI. LA ADOPCIÓN NO DEBE SER LA SOLUCIÓN AL FRAUDE DE LEY Y AL COMERCIO DE PERSONAS 205
VII. BIBLIOGRAFÍA 208
Capítulo 7
Matizaciones y controversias respecto a la maternidad subrogada: una mirada crítica de las cuestiones terminológicas, técnicas y jurídicas. 213
Ángel Corredor Agulló
I. Breve introducción de los orígenes históricos y causas de proliferación 214
II. En torno a los problemas terminológicos y conceptuales 215
1. Terminología 215
2. Conceptualización: la maternidad subrogada no es exclusivamente una técnica de reproducción asistida 217
IIi. En torno a la no prohibición de la maternidad subrogada 219
1. ¿La maternidad subrogada no está prohibida? 219
2. ¿No hay sanciones para la maternidad subrogada? 222
A) Normativa administrativa 222
B) Normativa penal 224
C) Normativa laboral: el incentivo de la maternidad subrogada 229
IV. CONCLUSIONES 233
V. BIBLIOGRAFÍA 234
Capítulo 8
Gestación por sustitución: contrato y entrega/Surrogacy: contract and delivery 239
Elena Goñi Huarte
I. INTRODUCCIÓN 239
II. CONTRATO DE GESTACIÓN 240
2.1. Concepto de gestación y de maternidad 241
2.2. Dignidad de la mujer 243
A) Vulneración: indisponibilidad de la gestación 243
B) No vulneración: disponibilidad de la gestación 248
III. ENTREGA DEL HIJO 259
IV. CONCLUSIONES 264
V. Bibliografía 266
Capítulo 9
NULIDAD DE PLENO DERECHO DE LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN COMERCIAL 271
CRISTINA B. MOSQUERA ORDÓÑEZ
I. LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN: PRÁCTICA ILEGAL EN EL TERRITORIO NACIONAL 271
1.1. Práctica Prohibida en España 273
1.2. La ausencia de una legislación específica no permite la integración de la laguna legal al existir una norma que la prohíbe de forma expresa 275
1.3. ¿Estamos ante un contrato o un abuso? 278
II. LAS PREVISIONES DE LAS LEYES Y CONVENIOS INTERNACIONALES CONTRASTAN RADICALMENTE CON LO QUE SUCEDE EN LA PRÁCTICA 287
III. LA PROHIBICIÓN DE LA GESTACIÓN DEFIENDE EL INTERÉS DE LOS MENORES AL IMPEDIR QUE LA VIDA HUMANA SEA OBJETO DEL COMERCIO 291
IV. EXTENSIÓN Y LÍMITES DE LA GESTACIÓN SUBROGADA EN EL MARCO DEL DERECHO COMPARADO 295
V. CONCLUSIONES 303
VI. BIBLIOGRAFÍA 305
Capítulo 10
LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN: DILEMAS ÉTICOS Y JURÍDICOS Y PERSPECTIVA DESDE EL PAPEL DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS 307
Juan Francisco Rodríguez Ayuso
I. ESTADO DE LA CUESTIÓN 307
II. ASPECTOS PRINCIPALES DE CONTEXTUALIZACIÓN 310
III. REGULACIÓN APLICABLE 317
IV. NÚCLEO DE LA CUESTIÓN 320
1. Determinación y concreción del parentesco en la gestación por sustitución 320
2. Atribución 321
V. SITUACIÓN A NIVEL INTERNO 325
VI. FENÓMENOS CONEXOS: ASISTENCIA REPRODUCTIVA 327
VII. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 336
Capítulo 11
Consecuencias ético-jurídicas del intercambio de embriones. ¿Qué mujer será madre? 337
María José Salar Sotillos
Marta Albert Márquez
I. INTRODUCCIÓN 337
II. DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN DE LOS HIJOS NACIDOS MEDIANTE TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA. 342
III. MATERNIDAD SUBROGADA EN EL DERECHO INTERNACIONAL Y EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO ESPAÑOL. 343
1. La situación de la subrogación en el derecho internacional 343
2. La situación de la subrogación en el ordenamiento jurídico español 346
3. ¿Qué consecuencias tiene la legalización de la subrogación respecto a la determinación de la filiación de los nacidos mediante técnicas de reproducción humana asistida? 350
IV. ¿MATER SEMPER CERTA EST? 351
1. Intercambio de embriones en el Hospital Pertini de Roma. 352
2. Intercambio de embriones en el centro Cha de Los Angeles (EEUU). 355
IV. REFLEXIONES FINALES 356
VI. BIBLIOGRAFÍA 357
Capítulo 12
La maternidad subrogada en la jurisprudencia del Tribunal Supremo, confrontada con la del Tribunal Europeo de Derechos Humanos 361
José Ramón de Verda y Beamonte
I. LA POSICIÓN DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO ESPAÑOL: LA NULIDAD DEL CONTRATO Y LA ATRIBUCIÓN LEGAL DE LA MATERNIDAD A LA GESTANTE 362
II. LA POSICIÓN DE LA JURISPRUDENCIA ANTE LAS GESTACIONES POR SUBSTITUCIÓN REALIZADAS EN PAÍSES EXTRANJEROS, DONDE ESTA PRÁCTICA ES LEGAL 366
1. Imposibilidad de inscribir la filiación (interés superior del menor y mercantilización de la gestación y de la filiación) 368
2. Ajuste de la jurisprudencia interna a la emanada del Tribunal Europeo de Derechos Humanos 371
3. La posición contraria a la Ley de la Dirección General de los Registros y del Notariado: admisión de la inscripción, cuando se acompañe una resolución judicial extranjera en la que se determine la filiación del nacido 375
III. LA REACCIÓN: EL INFORME DEL COMITÉ DE BIOÉTICA DE ESPAÑA SOBRE LOS ASPECTOS ÉTICOS Y JURÍDICOS DE LA MATERNIDAD SUBROGADA 378
IV. LA RECIENTE REITERACIÓN POR PARTE DEL TRIBUNAL SUPREMO DE LA CONTRARIEDAD AL ORDEN PÚBLICO DE LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN DE CARÁCTER COMERCIAL 380
V. BIBLIOGRAFÍA 386
Capítulo 13
GESTACIÓN SUBROGADA Y DIGNIDAD(ES): LA (IN)EXPERIENCIA PORTUGUESA 391
João Carlos Loureiro
I. “EL GRAN TEATRO DEL MUNDO” (CALDERÓN DE LA BARCA) O SOBRE LOS DRAMAS DE UNA VIDA (CON ESTRUCTURA) DRAMÁTICA. BREVE MEDITACIÓN EN TORNO A LA LLAMADA MATERNIDAD SUBROGADA 393
1. “El triunfo de la voluntad” 394
2. La “ultravictimización” o Girard de nuevo 395
3. Un llamado “derecho a la felicidad” 396
4. La afirmación de la “tecnociencia” 397
5. La alter-uterinidade y el sueño (pesadilla) de la post-uterinidad 398
II. ACTOS DE UN TEATRO LEGISLATIVO (Y JURISPRUDENCIAL) 400
1. El primer acto: una solución entredicha (2006) 401
2. El segundo acto: el marco normativo permisivo de la gestación subrogada (Ley n. 25/2016, de 22 de agosto; también el Decreto Reglamentar (Regulamentar) 6/2017, de 31 de julio) 403
3. El tercer acto: la Sentencia del Tribunal Constitucional – Acórdão n.º 225/2018 405
4. El cuarto acto: un nuevo fracaso legislativo (Acórdão TC nº 465/2019) 409
5. El quinto acto: ¿el telón final? La Ley n. 90/2021, de 16 de diciembre 410
III. LA “GESTACIÓN SUBROGADA” Y VALENCIA: O SOBRE LAS AMBIGÜEDADES DEL TURIA (“DE PLATA”, PERO TAMBIÉN DE DOLOR) 415
IV. BIBLIOGRAFÍA 417
Capítulo 14
GESTACIÓN SUBROGADA Y PRESTACION POR MATERNIDAD 423
Emilio J. Belencoso Rodrigo
I. INTRODUCCIÓN 423
II. REGULACIÓN NACIONAL DE LA PRESTACIÓN POR MATERNIDAD 425
III. PRONUNCIAMIENTOS DEL TRIBUNAL SUPREMO RESPECTO DE LA PRESTACION SOCIAL EN SUPUESTOS DE MATERNIDAD SUBROGADA 429
1. Sentencia del Tribunal Supremo de 25 de octubre de 2016 429
2. Sentencia del Tribunal Supremo de 16 de noviembre de 2016 430
IV. PRONUNCIAMIENTOS EUROPEOS Y ASUNTOS C-167/12 Y C-363/12 435
V. EL INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR 440
VI. PROPUESTAS Y PREGUNTAS PARLAMENTARIAS SOBRE LA PRESTACIÓN SOCIAL Y LA GESTACIÓN SUBROGADA 443
VII. CONCLUSIONES 445
VIII. BIBLIOGRAFÍA 447
Capítulo 15
EFECTIVIDAD DE LA MEDIACIÓN EN LOS CONFLICTOS DERIVADOS DE LOS CONTRATOS DE GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN 449
Mar Aranda Jurado
I. INTRODUCCIÓN 449
II. LOS CONFLICTOS EN TORNO A LA MATERNIDAD SUBROGADA 452
III. LA MEDIACIÓN EN LOS CONFLICTOS SURGIDOS EN EL SENO DE UN CONTRATO DE GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN 454
1. Instrumentos normativos que favorecen la práctica de la mediación 454
A) Normativa internacional 454
B) Normativa europea 455
C) Normativa española 459
2. Justificación de la aparición de las ADR y su encaje en el ordenamiento jurídico español 461
3. Principios rectores del procedimiento de mediación 469
A) Voluntariedad. 469
B) Igualdad. 470
C) Imparcialidad y neutralidad. 471
D) Confidencialidad. 471
E) Otros principios rectores. 472
IV. EFICACIA DE LA MEDIACIÓN EN CONFLICTOS POR MATERNIDAD SUBROGADA 474
V. BIBLIOGRAFÍA 476