Sinopsis

El presente trabajo de investigación aborda un tema de suma actualidad como son los delitos de la pornografía infantil. Tras el desarrollo de las nuevas Tecnologías de la Información y Comunicación (TICs), la comisión de estos ilícitos penales, como una forma más de explotación sexual, se han incrementado en los últimos años, según los datos ofrecidos por la FGE en su Memoria Anual de 2020, que generalmente, vienen acompañados de agresiones sexuales.

Por la importancia que tiene la realización de estas conductas execrables toda vez que sus víctimas son menores de edad y personas con discapacidad, no es de extrañar que, el legislador haya intentado, con más o menos acierto, perfeccionar la tipificación de estas actividades a través de las distintas modificaciones del Código Penal. Las últimas reformas operadas por la LO 8/2021, de 4 de junio y LO 10/2022, de 6 de septiembre, vuelven a incidir en ese intento de mejora, aunque, como veremos, sus aportaciones más que aclarar determinadas cuestiones relativas como, por ejemplo, al bien jurídico protegido, la interpretación de los tipos, entre otras cuestiones, no hacen más que empeorar una tipificación ya de por sí compleja.
Introducción

La pornografía infantil como forma de explotación sexual, que suele venir acompañada de actos relacionados con abusos y agresiones sexuales, resulta ser un problema tremendamente grave al que tiene que hacer frente toda la Comunidad internacional con todos los medios que tenga a su alcance. Esta afirmación no es una cuestión menor dado que las víctimas de tales prácticas son menores de edad. El hecho de la importancia de perseguir tales conductas criminales no sólo radica en la victimización sexual de los menores, sino, que además hay que tener presente que el fenómeno de la pornografía infantil ha adquirido un carácter trasfronterizo, junto al auge y complejidad que han alcanzado alguna de sus manifestaciones, y ello debido a la globalización y al desarrollo de las TICs.

Todo ello ha determinado la asunción, por parte de los organismos internacionales, de un papel protagonista en el diseño y la promoción de políticas y medidas dirigidas a combatirlo. Especialmente, cabe resaltar en el ámbito de la UE, las encaminadas a la armonización de los distintos ordenamientos jurídicos de los Estados miembros, con vistas a favorecer la más amplia y eficaz cooperación internacional en la lucha de esas actividades criminales.

En este contexto, el objetivo de esta obra es abordar el tratamiento jurídico-penal que dispensa el legislador a los delitos de pornografía infantil que, como se tendrá oportunidad de observar, desde que se produjo su inclusión en el Código Penal de 1995 hasta la última de las reformas operada por la LO 10/2022, de 6 septiembre, su regulación se caracteriza en una política criminal más expansiva y punitiva, a fin de no dejar impune ninguna conducta relacionada con la pornografía infantil, así como el respectivo análisis que la dogmática jurídico-penal realiza sobre la tarea legislativa.

Para ello, el presente trabajo se estructura en cinco Capítulos. Así, el Capítulo I aborda la regulación de los delitos de pornografía infantil en los instrumentos internacionales, la evolución legislativa de sus figuras típicas en el Código Penal y el estudio del concepto de pornografía infantil tras su introducción en el precepto por la LO 1/2015. El Capítulo II se refiere al análisis de distintos bienes jurídicos que, según la doctrina, aparecen como el objeto tutelable en el art. 189 teniendo presente la ubicación sistemática del artículo, para finalizar con una toma de postura al respecto. El Capítulo III se destina al análisis de las distintas modalidades típicas reguladas en el tipo básico, art. 189.1 a) y b). El Capítulo IV desarrolla los tipos cualificados del apartado segundo del art. 189 y el tipo hipercualificado del apartado tercero, teniendo presente para ello las modificaciones que operó la LO 8/2021, de 4 de junio. El Capítulo V referido a los sujetos activo y pasivos, me detengo, especialmente, a estudiar la figura de los menores de edad como víctimas de estos delitos, así como al problema que representa el desconocimiento, por parte del sujeto activo, de la edad que posee el menor en el momento de la realización del hecho delictivo. El Capítulo VI versa sobre el tipo subjetivo de los delitos, desde la perspectiva de Teoría final de la acción, conforme al principio de culpabilidad.

Y, por último, un Capítulo VII que recoge las conclusiones finales a las que se han llegado a través del estudio detallado de la dogmática y la jurisprudencia que han tratado la actividad criminal protagonista de esta obra.

Índice

PRÓLOGO

ÍNDICE DE ABREVIATURAS

INTRODUCCIÓN

CAPÍTULO PRIMERO
CONSIDERACIONES INTRODUCTORIAS

1.Introducción

2.Los delitos de pornografía infantil en el marco normativo internacional

3.Evolución legislativa en el Código Penal

4.El concepto de material pornográfico infantil

4.1.Antecedentes

4.2.Concepto de pornografía infantil, según la LO 1/2015, de 30 de marzo

4.2.1.Material que represente a un menor participando en una conducta sexualmente explicita

4.2.2.Representación de los órganos sexuales de un menor con fines principalmente sexuales

4.2.3.La pornografía infantil técnica realizada por mayores de edad que aparentan ser menores

4.2.4.La pornografía infantil virtual o artificial

CAPÍTULO SEGUNDO
EL BIEN O BIENES JURÍDICOS QUE SE PROTEGEN EN EL DELITO DEL ARTÍCULO 189.1 CP

1.Introducción

2.Libertad sexual

3.Indemnidad o intangibilidad sexual

4.Derecho a un desarrollo y una formación adecuados

5.Intimidad

6.La dignidad de la persona y los derechos derivados de ella

7.Moral Sexual Colectiva

8.Toma de Postura

CAPÍTULO TERCERO
CONDUCTAS TÍPICAS EN EL ARTÍCULO 189.1 CP

1.Introducción

2.Las modalidades típicas en la letra a) del artículo 189.1

2.1.Captación o utilización de menores de edad o de personas con discapacidad necesitadas de especial protección con fines o en espectáculos exhibicionistas o pornográficos, tanto públicos como privados

2.2.Captación o utilización de menores de edad o de personas con discapacidad necesitadas de especial protección para elaborar cualquier clase de material pornográfico, cualquiera que sea su soporte

2.3.Financiación de cualquiera de las actividades anteriores

2.4.Lucrarse con cualquiera de estas actividades

3.Tráfico de pornografía infantil, artículo 189.1 b)

3.1.Producción, venta, distribución o exhibición de material pornográfico

3.1.1.Producción

3.1.2.Venta

3.1.3.Distribución

3.1.4.Exhibición

3.2.Ofrecimiento o facilitación de la producción, venta, difusión o exhibición por cualquier medio de pornografía infantil

3.2.1.Ofrecimiento

3.2.2.Facilitación

3.3.Posesión finalística de material pornográfico infantil (para la producción, venta, distribución, difusión, exhibición)

3.4.Contenido de la cláusula “por cualquier medio”

3.5.El origen del material pornográfico

4.Conclusiones

CAPÍTULO CUARTO
TIPOS CUALIFICADOS

1.Cualificaciones de primer grado: artículo 189.2 CP

1.1.Utilización de menores de dieciséis años

1.2.Carácter particularmente degradante o vejatorio de los hechos, se emplee violencia física o sexual sobre el sujeto pasivo, ya sea para obtener el material pedófilo, o se hallan representado en él esas clases de violencia

1.3.Cuando se utilice a personas menores de edad que se hallen en una situación de especial vulnerabilidad por razón de enfermedad, discapacidad o por cualquier otra circunstancia

1.4.Cuando el culpable hubiere puesto en peligro, de forma dolosa o por imprudencia grave, la vida o salud de la víctima

1.5.Cuando el material pornográfico fuere de notoria importancia

1.6.Cuando el culpable perteneciere a una organización o asociación. Incluso de carácter transitorio, que se dedicare a la realización de tales actividades

1.7.Persona responsable del menor o persona discapacitada necesitada de especial protección, aunque fuera provisionalmente, o de otra persona que conviva con él, o que haya actuado abusando de su posición reconocida de confianza o autoridad

1.8.Concurrencia de la agravante de reincidencia

2.Cualificaciones de segundo grado: artículo 189.3

3.Conclusiones

CAPÍTULO QUINTO
SUJETOS DEL DELITO

1.Introducción

2.Sujeto activo

3.Sujetos pasivos

3.1.Consideraciones previas

3.2.Los menores de edad como sujetos pasivos

3.3.Las personas con discapacidad necesitadas de especial protección como sujetos pasivos

4.Conclusiones

CAPÍTULO SEXTO
TIPO SUBJETIVO

1.Introducción

2.El dolo

3.Conclusiones

CAPÍTULO SÉPTIMO
CONCLUSIONES

BIBLIOGRAFÍA