Sinopsis

Aborda el estudio sistemático de la legislación europea y española sobre el derecho de acceso a la información púbica y el régimen legal de la transparencia, planteando las cuestiones generales y sectoriales de aplicación, el régimen legal del Consejo de Transparencia y Buen Gobierno, y la jurisprudencia europea y nacional habida sobre el tema.
Presentación

La aprobación de la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de Transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno, constituye un hito que incorpora a nuestro ordenamiento jurídico –más allá de previsiones propias de acceso de los interesados a la información pública en el procedimiento administrativo; de regulaciones sectoriales como la Ley 27/2006, de acceso a la información pública en materia de medio ambiente o del trámite de información pública como elemento de información y participación en la adopción de regulaciones administrativas– un principio activo de publicidad y un derecho de acceso a la información pública subjetivamente universal y muy objetivamente muy amplio, matizado con límites, sujetos a interpretación restrictiva como se ha encargado de decir el Tribunal Supremo (STS 3.ª, 3.ª, de 16 de octubre de 2017, ECLI:ES:TS:2017:3050), excluyendo que la potestad de limitar el acceso tenga naturaleza discrecional.

La transparencia y el derecho de acceso a la información (complementado por las normas de buen gobierno), son ejes fundamentales de toda acción política (Exposición de motivos) habría que añadir, de toda acción política democrática que es la que se ejerce dentro de los límites del Estado de Derecho (artículo 1 de la Constitución) en el que, todos los poderes públicos están subordinados a la Constitución y las leyes (artículo 9.1 de la Constitución).

Solo mediante la transparencia y el reconocimiento y garantía de un derecho de acceso a la información se puede conseguir: i) un mejor control de los poderes públicos y de las políticas públicas que desarrollan; ii) una herramienta efectiva que refuerce la lucha contra la corrupción en sus variadas formas; iii) un elemento para rendir cuentas de la gestión desarrollada.

Por eso la transparencia y el acceso a la información son elementos esenciales para favorecer el crecimiento económico y el desarrollo social. Nada como la exposición de la acción política al “espejo público” de la transparencia y del derecho de acceso a la información para reforzar un Estado de Derecho y asegurar la subordinación a la norma de los poderes públicos.

No en vano, en materia de medio ambiente, por ejemplo, ya desde el Convenio de Aarhus, se remarcó la necesidad de que los Estados asegurasen el derecho de acceso a la información en materia de medio ambiente, derecho reforzado con una reformulación de la legitimación activa introduciendo en su artículo 9 le acción popular en esta materia.

Un aspecto importante de la transparencia es la fiscalización de la actuación política y pública que supone; i) el control de dicha actuación; ii) la evaluación de la gestión elegida y desarrollada; iii) el juicio de valor sobre la gestión, su procedimiento y sus resultados.

Para conseguir estos resultados es preciso que la regulación de la transparencia y del derecho de acceso contemple: a) la publicidad activa del Gobierno y todas las AAPP y demás sujetos obligados seleccionados por el legislador que permite que los ciudadanos puedan conocer de forma sencilla y accesible la información relativa a las funciones desarrolladas por aquéllas. En este sentido, la creación de un Portal de Transparencia en el artículo 10 LTBG se revela como un elemento axial para cumplir con esa obligación regulada en los artículos 5 a 10 LTBG;) b) El acceso a la información pública, sin perjuicio de límites tasados que han de ser interpretados restrictivamente (artículos 14 y 15 LTGB o legislación sectorial, disposición adicional primera) y las garantías que aseguran la efectividad sustancial y no meramente formal de ese derecho.

En este sentido, el derecho de acceso, reconocido de forma progresiva en las diferentes leyes de procedimiento administrativo (LPA 1959, LRJPAC 1991 y LPAC 2015), cobra en la LTBG un significado mucho más ambicioso imbricado con el artículo 105.b) de la Constitución, y concebido en el artículo 12 de la ley de forma amplia, subjetivamente y objetivamente (artículo 13) si bien se admiten determinados límites como ya se ha indicado (artículos 14 y 15, así como la disposición adicional primera LTBG).

Subsisten en la LTBG ámbitos especiales que se excluyen de la regulación por remisión a sus propias normas, como sucede con el derecho de acceso respecto del Congreso de Diputados y Senado (disposición adicional octava), y dudas respecto del alcance que pueda tener, en sectores determinados, como el medio ambiente, la disposición adicional primera LTBG, dudas sobre las que, todavía no existe doctrina del Tribunal Supremo (ATS 3.ª, 1.ª, RCA 1509/2022).

En garantía de la efectividad del derecho de acceso se regula un procedimiento de acceso que se caracteriza a partir de los siguientes elementos: i) una regulación ágil y sencilla (artículos 17 a 22); ii) un sistema de impugnación de la denegación del acceso (total o parcial, expresa o presunta) en el que se permite la reclamación ante el Consejo de Transparencia y Buen Gobierno –órgano específico creado con el fin de asegurar precisamente la aplicación de la LTBG– que sustituye a los recursos administrativos (artículo 23) y que abre paso, en su caso, a la vía jurisdiccional contencioso-administrativa (artículo 23.2).

Precisamente han sido la relevancia y el interés jurídico que plantea la transparencia y el acceso a la información lo que ha determinado la elaboración de este Libro, centrado precisamente en esos dos aspectos más destacados de la LTBG.

En el libro podemos encontrar un estudio completo de los aspectos más destacados de la transparencia realizado muy desde la experiencia procesal aunque sin desdeñar aspectos doctrinales y completado con la doctrina que ha ido fijando el Tribunal Supremo y la judicial de los tribunales de instancia (especialmente Sala de lo CA de la AN y Juzgados Centrales de lo CA), en la interpretación y aplicación de la ley.

Así, en su Capítulo I, Fernando C. Fernández de Troconiz examina el régimen legal de la transparencia en el derecho europeo, cuestión clave puesto que no se concibe actualmente estudio del derecho nacional que no contemple el derecho europeo.

Belén Triana Reyes se ocupa en el Capítulo II de la dimensión constitucional del derecho de acceso a la información y la transparencia, aspecto clave para comprender la significación del derecho en nuestro marco constitucional.

Este Capítulo se complementa con el estudio realizado por Daniel Berzosa López que, en el Capítulo IV aborda los sujetos activos de la información, con referencia especial a los parlamentarios como sujetos y sus límites, analizando la doctrina constitucional y del Tribunal Supremo.

Concebido el derecho de forma muy amplia objetivamente, subsisten, sin embargo, límites al mismo que son estudiados, junto con las causas de inadmisión por Javier Castro López, en el Capítulo V del Libro.

El procedimiento administrativo de acceso y las consecuencias de la denegación del mismo, así como la intervención del Consejo de Transparencia y Buen Gobierno, se analizan en los Capítulos III y VIII, por José Ramón Rodríguez Carbajo y Adolfo Menéndez Menéndez, respectivamente.

A pesar del amplio ámbito de aplicación de la LTBG, subsisten espacios sectoriales en los que la LTBG puede perder protagonismo, en ocasiones por voluntad propia (disposición adicional octava) y en otras basadas en una redacción no tan clara y sujeta a la interpretación del Tribunal Supremo, no siempre pacífica (disposición adicional primera). Entre los mismos, el Libro aborda los más interesantes, diferenciándose tres capítulos que estudian la legislación sectorial en general como punto de partida y en especial la tributaria, sanidad y mercado de valores a cargo de Vicente Bartual Ramón en el Capítulo VI y el derecho de acceso a la información ambiental en el capítulo VII a cargo de Juan José Torres Fernández.

Concluye el libro con un Capítulo IX dedicado al estudio del control jurisdiccional de las decisiones del CTGB realizado también por Juan José Torres Fernández.

Esperamos que los lectores del Libro lo encuentren tan interesante como los autores y sobre todo que les resulte de utilidad.

En La Granja de San Ildefonso, a 1 de septiembre de 2022

Índice

ABREVIATURAS

PRESENTACIÓN

CAPÍTULO PRIMERO
ACCESO A LA INFORMACIÓN Y TRANSPARENCIA. ESTUDIO DEL RÉGIMEN LEGAL DE LA TRANSPARENCIA EN EL DERECHO EUROPEO

FERNANDO C. FERNÁNDEZ DE TROCONIZ

I.Objeto del derecho de acceso

II.Beneficiarios del derecho de acceso

III.Excepciones al acceso

IV.Procedimiento de acceso

V.Seguimiento de la aplicación de la apertura

CAPÍTULO SEGUNDO
DIMENSIÓN CONSTITUCIONAL DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN Y TRANSPARENCIA

BELÉN TRIANA REYES

Introducción

I.Base Constitucional del Principio de Transparencia

II.Límites constitucionales del derecho de acceso a la información pública como expresión del principio de transparencia

III.Naturaleza del derecho de acceso a la información pública: Derecho Fundamental autónomo o instrumento para el ejercicio de derechos fundamentales

1.Posiciones doctrinales

2.Doctrina constitucional

3.Conclusiones

Bibliografía

CAPÍTULO TERCERO
EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO PARA ACCEDER A LA INFORMACIÓN EN LA LEY DE TRANSPARENCIA. EN ESPECIAL, LA RECLAMACIÓN ADMINISTRATIVA

JOSÉ RAMÓN RODRÍGUEZ CARBAJO

I.El procedimiento administrativo para acceder a la información en la Ley de transparencia

1.Un derecho de ejercicio “procedimentalizado” regulado por la LTBG y por la normativa autonómica e integrado por la LPAC

2.La solicitud de acceso a la información

2.1.Destinatario de la solicitud

2.2.Lugares y medios de presentación de la solicitud

2.3.Contenido obligatorio de la solicitud

A.La identidad del solicitante

B.La información que se solicita

C.Una dirección de contacto, preferentemente electrónica, a efectos de comunicaciones

D.La modalidad que se prefiere para acceder a la información solicitada

E.Lengua de redacción de la solicitud

2.4.Contenido potestativo de la solicitud

A.La expresión de los motivos por los que se solicita la información

B.No es necesario indicar que la solicitud se formula al amparo de la LTBG

3.La tramitación de la solicitud de acceso a la información

3.1.Remisión de la solicitud a un sujeto distinto de aquel al que se dirigió la petición

A.Cuando la información no obra en poder del sujeto al que se dirigió la solicitud

B.Cuando la información obra en poder del sujeto al que se dirigió la solicitud pero ha sido elaborada o generada por otro

C.Cuando una solicitud plantea peticiones de información que deben ser respondidas por distintos organismos

D.Cuando la solicitud se refiera a regulaciones especiales o mecanismos de información ajenos al previsto en la LTBG

3.2.Las Unidades de información de transparencia como órganos encargados de recibir y dar tramitación a las solicitudes

3.3.Acuse de recibo

3.4.Trámite de subsanación

3.5.La audiencia a terceros que pudieran resultar afectados por la información solicitada

3.6.Otros trámites posibles no previstos en la LTBG

A.Audiencia al solicitante

B.Prueba

C.Petición de informes

4.La resolución sobre el acceso

4.1.Órgano competente para resolver

A.Órgano competente para resolver en el ámbito estatal

B.Órgano competente para resolver en el ámbito autonómico y local

4.2.Plazo máximo para dictar y notificar la resolución

A.Plazo estatal y plazos autonómicos

B.Plazo común o plazos distintos para las resoluciones de inadmisión y para las que entran en el fondo

C.Ampliación del plazo

D.Efectos de la falta de resolución y notificación en plazo: en particular, el sentido del silencio

4.3.Motivación de la resolución

4.4.Notificación de la resolución

4.5.Pie de recurso: agotamiento de la vía administrativa, unidad de fuero y competencia judicial

5.La formalización del acceso a la información

5.1.Modos de acceso: regla general y excepciones

5.2.Plazo

5.3.Posibilidad de exigir tasas por la formalización del acceso

II.En especial, la reclamación administrativa

1.Naturaleza de la reclamación ante los órganos de garantía y relación con los recursos administrativos

1.1.Las reclamaciones contra las resoluciones de acceso a la información ante el CTBG y sus homólogos autonómicos: carácter sustitutivo de los recursos administrativos e imposibilidad de recurso de reposición según la LTBG

1.2.La posterior ruptura de la uniformidad buscada por la LTBG en cuanto a las reclamaciones ante el CTBG y órganos autonómicos asimilados

1.3.Carácter potestativo de la reclamación

2.Órganos competentes para tramitar y resolver las reclamaciones

2.1.En la Administración del Estado y su sector público

2.2.En las Comunidades Autónomas y Ciudades con Estatuto de Autonomía y sus sectores públicos que tienen suscrito un convenio con el CTBG

2.3.En las Comunidades Autónomas y su sector público que no tienen suscrito un convenio con el CTBG

2.4.En las Entidades Locales y su sector público

A.Regulación general

B.El caso peculiar de la Administración Local en la comunidad autónoma de Murcia

2.5.En los órganos constitucionales y estatutarios

A.Las resoluciones exceptuadas de reclamación ante el CTBG y homólogos autonómicos: según la LTBG solo cabe la vía judicial

B.La ruptura de la uniformidad buscada por la LTBG en cuanto a las reclamaciones contra las decisiones de acceso a la información adoptadas por órganos exceptuados de recurso ante el CGTB y órganos autonómicos asimilados

3.El objeto de la reclamación: en particular, la falta de formalización del acceso

4.Plazo de interposición: la reclamación contra el silencio

5.El trámite de audiencia a terceros afectados

6.Los restantes trámites de la reclamación no previstos expresamente en la LTBG

6.1.Remisión general a la LPAC

6.2.El trámite de alegaciones del órgano o entidad ante el que se solicitó el acceso la información

6.3.Posible trámite de audiencia al reclamante

6.4.Posible trámite de prueba

6.5.Supuestos en que la resolución contra la que se presenta la reclamación se fundamente en lo dispuesto en el art. 15 de la LTBG (protección de datos personales)

7.La resolución de la reclamación

7.1.Plazo de resolución

7.2.Contenidos posibles de la resolución

7.3.Notificación: destinatarios

7.4.Notificación: pie de recursos

7.5.Publicación, comunicación al Defensor del Pueblo y memoria anual a las Cortes Generales

8.La ejecución de la resolución

8.1.Plazo para ejecutar las resoluciones estimatorias y para comunicarlo al CTBG

8.2.Suspensión del plazo para ejecutar las resoluciones estimatorias del CTBG

8.3.La ausencia de medios del CTBG para ejecutar forzosamente sus decisiones

9.Recursos administrativos contra la resolución del CTBG

9.1.Recurso de reposición

9.2.Recurso extraordinario de revisión

CAPÍTULO CUARTO
SUJETOS ACTIVOS DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN. RELACIÓN CON EL DERECHO A LA INFORMACIÓN PARLAMENTARIA. LOS PARLAMENTARIOS COMO SUJETOS DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN. LÍMITES

DANIEL BERZOSA LÓPEZ

I.Sujetos activos del derecho de acceso a la información

1.El derecho de acceso a los archivos y registros

2.La titularidad del derecho de acceso

3.Legitimación para el ejercicio del derecho

II.Relación con el derecho a la información parlamentaria

1.Publicidad e información

2.Consideración constitucional y jurídica del derecho de información de los parlamentarios

3.El derecho de información en función de los sujetos

III.Los parlamentarios como sujetos del derecho de acceso a la información

1.La posición del parlamentario y la actividad del Parlamento sujeta al derecho administrativo

2.El parlamentario, el ciudadano y las comisiones parlamentarias

3.El procedimiento de solicitud de información

IV.Límites

1.Límites formales generales

2.Límites materiales generales

2.1.Referencia a los límites de los apartados a), b), c) y d)

2.2.Referencia a los límites de los apartados e), f), y g)

2.3.Referencia a los límites de los apartados h), i), y j)

2.4.Referencia al límite del apartado k)

2.5.Referencia al límite del apartado l)

3.Límites materiales especiales

3.1.Datos personales

3.2.Datos tributarios

CAPÍTULO QUINTO
LÍMITES AL DERECHO DE ACCESO Y CAUSAS DE INADMISIÓN

JAVIER CASTRO LÓPEZ

I.Los límites al derecho de acceso (artículo 14 de la LTBG)

1.La seguridad nacional

2.La defensa

3.Las relaciones exteriores

4.La seguridad pública

5.La prevención, investigación y sanción de los ilícitos penales, administrativos o disciplinarios

6.La igualdad de las partes en los procesos judiciales y la tutela judicial efectiva

7.Las funciones administrativas de vigilancia, inspección y control

8.Los intereses económicos y comerciales

9.La política económica y monetaria

10.Propiedad intelectual e industrial

11.La garantía de la confidencialidad o el secreto requerido en procesos de toma de decisión

12.La protección del medio ambiente

II.Causas de inadmisión

CAPÍTULO SEXTO
TRANSPARENCIA Y LEGISLACIÓN SECTORIAL. EN ESPECIAL, EN MATERIA TRIBUTARIA, MERCADO DE VALORES Y SANIDAD

VICENTE BARTUAL RAMÓN

I.Introducción

II.Especialidades en materia tributaria

1.Las Administraciones tributarias y la ley de transparencia

2.Publicidad activa

2.1.Información y asistencia a los contribuyentes

2.2.Consultas a la Dirección General de Tributos

2.3.Doctrina del Tribunal Económico-Administrativo Central

3.Acceso a los datos tributarios

3.1.La captación de datos tributarios

3.2.La “datos tributarios”: concepto

3.3.El carácter reservado de los datos tributarios

3.4.El tratamiento de los datos tributarios a efectos de la Ley de Transparencia

4.Listado de deudores de la Hacienda Pública: artículo 95 bis LGT

III.Mercado de Valores

1.Introducción. Publicidad activa

2.Régimen de acceso a la información

IV.Sanidad

CAPÍTULO SÉPTIMO
TRANSPARENCIA Y LEGISLACIÓN SECTORIAL (II): DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN EN MATERIA DE MEDIO AMBIENTE LEY DE TRANSPARENCIA Y DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN EN MATERIA DE MEDIO AMBIENTE

JUAN JOSÉ TORRES-FERNÁNDEZ NIETO

I.El derecho de acceso a la información en materia de medio ambiente

II.El Convenio de Aarhus

III.La Ley 27/2006, sobre derechos de acceso a la información, participación pública y acceso a la justicia en materia de medio ambiente

IV.Acceso a la información sobre medio ambiente, impacto de la Ley de Transparencia y buen gobierno sobre este derecho

V.La incidencia de la LTBG en el régimen del silencio administrativo respecto de peticiones de acceso a información sobre medio ambiente

CAPÍTULO OCTAVO
LA FUNCIÓN PUBLICA INFORMATIVA: EL CONSEJO GENERAL DE TRANSPARENCIA Y BUEN GOBIERNO. CRITERIOS DEL CONSEJO GENERAL DE TRANSPARENCIA Y BUEN GOBIERNO

ADOLFO MENÉNDEZ MENÉNDEZ

I.Introducción

II.La transparencia y su significado

1.El concepto de transparencia

2.La trasparencia de las Administraciones públicas: elemento esencial del Estado Democrático y de Derecho y pilar del gobierno abierto

3.El marco normativo de la transparencia de las Administraciones públicas

4.El marco normativo de la transparencia del sector privado

III.El Consejo General de Transparencia y Buen Gobierno

1.Criterios del Consejo General de Transparencia y Buen Gobierno

IV.Conclusiones

CAPÍTULO NOVENO
CONTROL JURISDICCIONAL DE LAS DECISIONES EN MATERIA DE TRANSPARENCIA. EL CONTROL DE LAS RESOLUCIONES DE LOS SUJETOS OBLIGADOS A FACILITAR LA INFORMACIÓN Y DE LAS RESOLUCIONES DEL CONSEJO DE TRANSPARENCIA Y BUEN GOBIERNO. EL RECURSO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO CONTRA AMBOS TIPOS DE RESOLUCIONES. RECURSOS CONTRA SENTENCIAS EN MATERIA DE TRANSPARENCIA

JUAN JOSÉ TORRES-FERNÁNDEZ NIETO

I.Control jurisdiccional de las decisiones en materia de transparencia

II.El control de las resoluciones de los sujetos obligados a facilitar la información y de las resoluciones del Consejo de Transparencia y Buen Gobierno

III.El recurso contencioso-administrativo contra ambos tipos de resoluciones

1.Competencia funcional y territorial

2.Legitimación activa y pasiva

3.Plazo para interponer el recurso

4.Procedimiento

5.Recursos contra la sentencia