Sinopsis

El desarrollo del proceso de constitucionalización material de la Unión Europea conforme a los paradigmas del constitucionalismo liberal explica el predominio en dicho espacio de las instituciones propias de la dimensión orgánica de la constitución. El presente libro, siguiendo la metodología del Derecho constitucional europeo crítico, trata de reconstruir la dimensión dogmática del espacio constitucional europeo a través de la categoría jurídica del orden público. Para ello, se propone, en primer lugar, una caracterización unitaria del concepto, sus elementos constitutivos y sus funciones. A continuación, se estudia la configuración del orden público en el Derecho de la Unión Europea vigente a partir del análisis de la categoría y sus elementos constitutivos en el ordenamiento jurídico europeo y, particularmente, en la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea. Finalmente, a partir del modelo que constituye el orden público europeo del sistema del Consejo de Europa y de la identificación de los factores impeditivos de la conformación de una categoría análoga en la Unión Europea, se exponen diferentes propuestas de lege ferenda para la generación de un orden público propio del nivel constitucional europeo.

Índice

Siglas 17
Prefacio 19
Parte Introductoria
Delimitación de la investigación: objetivos, estructura, metodología y marco teórico
1. Objetivos y estructura de la investigación 25
2. La metodología del Derecho constitucional europeo crítico 28
2.1. La repolitización del Derecho constitucional 29
2.2. La recuperación de las categorías constitucionales. El enfoque histórico 29
2.3. La reconstrucción de un nuevo sujeto de Derecho. La perspectiva de género 30
2.4. La aplicación del Derecho constitucional al espacio supraestatal y globalizado 32
2.4.1. El Derecho constitucional europeo como exigencia del proceso de integración europea 33
2.4.1.1. La difícil determinación de la naturaleza jurídica de la Unión Europea 34
2.4.1.2. La respuesta metodológica a dicho problema: la perspectiva constitucional 36
2.4.2. El Derecho constitucional europeo como disciplina científica 38
3. El marco teórico de la investigación. La constitucionalización de la Unión Europea 43
3.1. El proceso de construcción constitucional de la Unión Europea 43
3.1.1. La evolución de la Unión conforme al método neofuncionalista 44
3.1.2. La constitucionalización material de la Unión Europea 50
3.1.2.1. El concepto de constitución y su traslación a la Unión Europea 51
3.1.2.2. La constitución material europea 56
3.1.3. La «constitucionalidad incompleta» de la Unión 67
3.2. La dogmatización del espacio constitucional europeo 71
3.2.1. Algunos apuntes sobre el constitucionalismo social 74
3.2.2. La ausencia de constitucionalismo social en la Unión Europea: la ratio económica y la falta de conflicto 79
3.2.3. Hacia una dogmatización de la Unión Europea 84
3.2.4. Una advertencia contextual: la crisis del Estado social 87
Parte I
 La categoría de orden público
Introducción 95
Capítulo 1
Reconstrucción del concepto, elementos constitutivos y funciones del orden público
1. Una primera aproximación al intento de concetualización del orden público 97
2. Las dimensiones del concepto de orden público 106
2.1. La dimensión positiva 107
2.1.1. Vertiente interna 108
2.1.2. Vertiente externa 117
2.2. La dimensión negativa 118
2.2.1. Vertiente interna 120
2.2.2. Vertiente externa 123
3. El contenido del orden público 128
3.1. Elementos constitutivos del orden público 130
3.2. La determinación de los elementos constitutivos del orden público 139
3.3. El orden público y la seguridad pública o ciudadana 142
4. El orden público en su aplicación práctica: la operatividad del concepto 145
5. Orden público y fundamentación constitucional. Las funciones del orden público 149
5.1. El orden público como fundamento dogmático del ordenamiento constitucional 149
5.2. Orden público y legitimidad democrática 152
5.3. Orden público e identidad constitucional 154

Capítulo 2 
El orden público en el ordenamiento jurídico español
1. Antecedentes históricos 161
2. El orden público en la Constitución de 1978 169
2.1. El orden público y la libertad ideológica, religiosa y de culto 170
2.2. El orden público y los derechos de concentración y manifestación 176
3. El orden público en la legislación española vigente 181
3.1. La dimensión constitucional. La búsqueda de una definición al orden público 181
3.2. El orden público en la legislación civil y mercantil 182
3.3. El orden público en la legislación administrativa 185
3.4. El orden público en la legislación penal 189
3.5. El orden público en la legislación iusinternacionalprivatista 190
3.6. El orden público en la legislación iusinternacionalpublicista 195
4. La interpretación del orden público por el Tribunal Constitucional 196
4.1. Primeras aproximaciones al concepto de orden público. La relación entre orden público y seguridad pública 196
4.2. El contenido del orden público no identificable con la seguridad pública 198
4.3. El orden público procesal 202
5. El orden público en la jurisprudencia del Tribunal Supremo 205
Parte II 
La configuración del orden público en el Derecho de la Unión vigente
Introducción 213
Capítulo 3
La categoría de orden público y sus elementos constitutivos en el ordenamiento jurídico europeo
1. La conceptualización doctrinal del orden público europeo 215
1.1. Teorías sobre la configuración y caracterización del orden público europeo 218
1.2. El orden público europeo como categoría axiológica 225
2. El orden público europeo en el Derecho originario y derivado de la Unión 231
2.1. El orden público europeo en el Derecho originario 232
2.2. El orden público europeo en el Derecho derivado 239
3. El orden público europeo según las instituciones de la Unión Europea 259
3.1. Orden público europeo y espacio de libertad, seguridad y justicia 259
3.2. Los esfuerzos por dotar de significado al «orden público europeo» 262
Capítulo 4 
El orden público en la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea
1. El Derecho de la Unión como Derecho jurisprudencial 267
2. Primera fase (1974-1982). Construcciones iniciales del orden público 268
2.1. El caso Van Duyn (C-41/74) 269
2.2. El caso Bonsignore (C-67/74) 272
2.3. El caso Rutili (C-36/75) 274
2.4. El caso Royer (C-48/75) 278
2.5. El caso Bouchereau (C-30/77) 280
2.6. Conclusiones de la primera fase 281
3. Segunda fase (1982-1991). El orden público como concepto estatal de Derecho positivo 283
3.1. El caso Adoui y Cornuaille (C-115/81 y C-116/81) 284
3.2. El caso Giménez Zaera (C-126/86) 286
3.3. El caso Hoffman (C-145/86) 288
3.4. Conclusiones de la segunda fase 288
4. Tercera fase (1991-1999). La apertura hacia un contenido axiológico en el concepto de orden público 289
4.1. El caso ERT (C-260/89) 290
4.2. El caso Society for the Protection of Unborn Children Ireland (C-159/90) 293
4.3. El caso Schindler (C-275/92) 297
4.4. Conclusiones de la tercera fase. 298
5. Cuarta fase (1999-2004). La entrada del Derecho de la Unión en el concepto de orden público 300
5.1. El caso Eco Swiss (C-126/97) 301
5.2. El caso Krombach (C-7/98) 305
5.3. El caso Renault (C-38/98) 310
5.4. El caso Salzgitter (C-210/98 P) 314
5.5. El caso Países Bajos/Parlamento y Consejo (C-377/98) 317
5.6. El caso Schmidberger (C-112/00) 320
5.7. Conclusiones de la cuarta fase 323
6. Quinta fase (2004-2010). El orden público y la defensa de los valores nacionales contra el Derecho de la Unión 324
6.1. El caso Omega (C-36/02) 325
6.2. El caso Mostaza Claro (C-168/05) 329
6.3. El caso Dynamic Medien (C-244/06) 331
6.4. El caso Comisión/Luxemburgo (C-319/06) 333
6.5. El caso Josemans (C-137/09) 336
6.6. El caso Sayn-Wittgenstein (C-208/09) 340
6.7. Conclusiones de la quinta fase 342
7. Sexta fase (2011-2020). La consolidación del concepto de orden público y la teorización de los Abogados Generales 344
7.1. El caso flyLAL-Lithuanian Airlines (C-302/13) 344
7.2. El caso Gazprom (C-536/13) 347
7.3. El caso Diageo Brands (C-681/13) 353
7.4. El caso Genentech (C-567/14) 357
7.5. El caso Paoletti (C-218/15) 360
7.6. El caso Achmea (C-284/16) 362
7.7. Conclusiones de la sexta fase. Valoración conclusiva del análisis jurisprudencial 365
Parte III
 La conformación de un orden público propio de la Unión Europea
Introducción 371
Capítulo 5
El orden público del Convenio Europeo de Derechos Humanos como modelo de referencia
1. Concepto y contenido del orden público europeo del Convenio Europeo de Derechos Humanos 373
1.1. Conceptualización del orden público europeo en el ámbito del Convenio Europeo de Derechos Humanos 375
1.2. El orden público europeo y la democracia 382
1.3. Otros componentes del orden público europeo 388
2. El Convenio Europeo de Derechos Humanos como instrumento constitucional de orden público europeo 390
2.1. El carácter especial del Convenio Europeo de Derechos Humanos 391
2.2. Las consecuencias del carácter especial del Convenio Europeo de Derechos Humanos 394
2.2.1. Garantía colectiva, obligaciones objetivas, asuntos interestatales y demandas individuales 395
2.2.2. Las medidas cautelares 398
2.2.3. La naturaleza especial del Tribunal Europeo de Derechos Humanos 400
3. La generación de un orden público en el Consejo de Europa: lecciones para un orden público de la Unión Europea 403
3.1. El orden público como categoría supranacional 403
3.2. La conformación del orden público a partir de los derechos fundamentales 404
3.3. El orden público como núcleo axiológico del ordenamiento 404
3.4. La función armonizadora del orden público 405
3.5. Orden público e integración europea 410
4. Cautelas en la traslación de las lecciones del orden público del Convenio Europeo de Derechos Humanos a la construcción de un orden público de la Unión Europea 413
Capítulo 6 
Factores impeditivos de un orden público de la Unión Europea: la dimensión dogmática del Derecho de la Unión
1. La identificación de los obstáculos a la conformación de un orden público de la Unión en sus elementos constitutivos 419
2. Los valores y principios de la Unión Europea 420
2.1. La Europa de los valores 420
2.2. Los valores y principios de la Unión en sus Tratados 423
3. Los derechos fundamentales en la Unión Europea (I). Del desarrollo jurisprudencial a su incorporación en el Derecho originario 432
3.1. Los derechos fundamentales en los inicios de la Unión Europea. La vía pretoriana 432
3.2. La rebelión de los tribunales constitucionales 437
3.3. La incorporación de los derechos fundamentales en el Derecho originario 442
4. Los derechos fundamentales en la Unión Europea (II). La Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea 444
4.1. El valor de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea según la doctrina 445
4.2. Las limitaciones de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea 448
4.2.1. La ausencia de competencia en materia de derechos fundamentales 449
4.2.2. El limitado ámbito de aplicación de la Carta 454
4.2.3. La subordinación de los derechos fundamentales a los objetivos de la Unión 460
4.2.4. Limitaciones interpretativas 462
4.3. La función simbólica de integración de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea 467
5. El sistema de garantía de los derechos fundamentales en la Unión Europea 470
5.1. Mecanismos de tutela objetiva 472
5.1.1. Los mecanismos del art. 7 TUE 473
5.1.2. El Marco del Estado de Derecho 475
5.1.3. El Reglamento (UE, Euratom) 2020/2092: Estado de Derecho y presupuesto de la Unión 477
5.1.4. El recurso por incumplimiento 480
5.1.5. La Agencia de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea 484
5.2. Mecanismos de tutela subjetiva 486
5.2.1. Las garantías institucionales de los derechos: el Defensor del Pueblo Europeo 487
5.2.2. Las garantías jurisdiccionales de los derechos 490
5.2.2.1. Recursos jurisdiccionales directos 491
5.2.2.1.1. El recurso de anulación 491
5.2.2.1.2. El recurso por omisión 494
5.2.2.1.3. La excepción de ilegalidad 495
5.2.2.2. Recursos jurisdiccionales indirectos: la cuestión prejudicial 495
6. La función del Convenio Europeo de Derechos Humanos en la Unión Europea 499
6.1. Los derechos del Convenio Europeo de Derechos Humanos como principios generales del Derecho de la Unión 499
6.2. El diálogo entre el Tribunal Europeo de Derechos Humanos y el Tribunal de Justicia de la Unión Europea 502
6.3. La adhesión de la Unión Europea al Convenio Europeo de Derechos Humanos 511
6.3.1. La conveniencia de la adhesión. El primer rechazo del Tribunal de Justicia de la Unión Europea y las subsiguientes reformas jurídicas necesarias para la adhesión 511
6.3.2. El Dictamen 2/13, de 18 de diciembre de 2014 515
6.3.3. Valoraciones doctrinales al segundo rechazo del Tribunal de Justicia de la Unión Europea 520
Capítulo 7 
Propuestas para la conformación de un orden público europeo
1. La necesaria dogmatización de la Unión 523
2. Propuestas que no requieren una reforma de los Tratados de la Unión 524
2.1. La Reverse Solange 524
2.1.1. La doctrina Solange y la necesidad de su inversión 525
2.1.2. La doctrina de la Reverse Solange 527
2.1.3. Valoraciones sobre la Reverse Solange 531
2.2. La solución austríaca 533
3. Propuestas que requieren una reforma de los Tratados de la Unión 536
3.1. La atribución a la Unión de una competencia sobre derechos fundamentales 537
3.2. La creación de un recurso de amparo europeo 544
3.2.1. La necesidad de un recurso de amparo europeo y una propuesta de configuración 545
3.2.2. La configuración del Tribunal de Justicia de la Unión Europea como un Tribunal Constitucional de la Unión 548
3.3. La relación de la Unión Europea con el sistema del Consejo de Europa en caso de adopción de la reformas propuestas 551
Bibliografía 555