Sinopsis

El fenómeno familiar, considerado en un sentido amplio, ha experimentado a lo largo de las últimas décadas los cambios más significativos como consecuencia, sin duda alguna, de su evidente conexión con nuestra nueva sociedad. En este sentido, hoy más que nunca cabe afirmar que la Familia es una estructura en constante evolución y, como consecuencia de ello, el legislador adapta progresivamente la norma a las nuevas necesidades sociales.
Esta es la razón última que justifica este trabajo, en el que el lector va a encontrar, reunidas en una misma obra, reflexiones en torno a algunas de las principales cuestiones de debate que se plantean en este nuevo escenario global. La gestación subrogada, la nueva discapacidad regulada en la Ley 8/2021, los derechos de los progenitores transexuales, la conciliación de la vida laboral y familiar post pandemia, el acceso a la pensión de viudedad por las parejas estables y las últimas reformas del derecho penal de familia son algunas de las cuestiones abordadas en este estudio.
Son cuestiones, en su mayoría, todavía abiertas y en proceso de evolución, cuya complejidad hace que sean merecedoras de un análisis interdisciplinar en el que la cooperación del conocimiento nos ayude a comprender los cambios y la necesidad de una regulación con un enfoque inclusivo, completo y ajustado a los requerimientos del s. XXI.

Índice

PRÓLOGO 19
EL ACOGIMIENTO FAMILIAR ESPAÑOL
ANTE EL TRIBUNAL DE ESTRASBURGO
SALOMÉ ADROHER BIOSCA
I. INTRODUCCIÓN 32
1. Salek Bardi contra España (2011) 33
2. K.A.B. contra España (2012) 34
3. R.M.S. contra España (2013) 35
4. Haddad contra España (2019) 36
5. Omorefe contra España (2020) 37
6. Cuestiones clave 38
II. VIVIR EN FAMILIA. ¿UN DERECHO DE LOS NIÑOS? 41
1. El Derecho internacional 41
2. El Derecho español 46
III. EVALUACIÓN DEL SISTEMA DE PROTECCIÓN DE MENORES ESPAÑOL A LA LUZ DEL CEDH 50
1. El concepto de familia 50
1.1. Familias de iure y de facto 50
1.2. Convivencia y cuidado familiar 52
1.3. Apoyo a las familias biológicas 52
1.4. Medidas de protección 54
1.5. El factor tiempo 54
2. La preservación de la “vida familiar” 55
2.1. Prioridad de la familia biológica 55
2.2. Visitas con la familia biológica 57
2.3. Adopción abierta 59
3. El interés superior del niño 60
IV. CONSIDERACIONES FINALES 62
LA GESTACIÓN SUBROGADA DESDE LA PERSPECTIVA PSICOLÓGICA
BERTA AZNAR-MARTÍNEZ, JUDITH LORENTE DE SANZ
CARLES PÉREZ-TESTOR
I. PADRES Y MADRES SUBROGANTES 67
II. MADRES GESTANTES 68
III. EL BEBÉ 72
IV. CONCLUSIONES 75
V. BIBLIOGRAFÍA 76
LA EXCUSA ABSOLUTORIA DE PARENTESCO
DEL ART. 268 CP. UNA NORMA DEL PASADO QUE DESPROTEGE
A LAS FAMILIAS DEL PRESENTE
ITZIAR CASANUEVA SANZ
I. INTRODUCCIÓN 80
II. NATURALEZA DE LA EXCUSA ABSOLUTORIA DE PARENTESCO 83
III. FUNDAMENTO DE LA EXCUSA ABSOLUTORIA DEL ART. 268 CP 85
IV. DELITOS QUE PUEDEN SER OBJETO DE LA EXCUSA ABSOLUTORIA 90
V. VULNERABILIDAD 94
VI. RELACIÓN ENTRE LOS SUJETOS 97
1. Cónyuges que no estuviesen separados legalmente o de hecho o en proceso judicial de separación, divorcio o nulidad de su matrimonio 97
2. Ascendientes, descendientes, hermanos y afines en primer grado 100
3. Empresas familiares 103
VII. ALGUNAS CUESTIONES PROCESALES 105
1. ¿Es necesario el reconocimiento de la excusa en sentencia? 105
2. Art. 103 Lecrim 107
VIII. CONCLUSIONES 109
IX. BIBLIOGRAFÍA 112
HACIA LA IGUALDAD DE TRATO EN EL ACCESO
A LA PENSIÓN DE VIUDEDAD DE LAS PAREJAS ESTABLES: ALGUNAS CONSIDERACIONES SOBRE EL CONCEPTO DE PAREJA DE HECHO Y LAS NOVEDADES DE LA LEY 21/2021,
DE 28 DE DICIEMBRE, DE GARANTÍA DEL PODER
ADQUISITIVO DE LAS PENSIONES
Mª TERESA DUPLÁ MARÍN
I. INTRODUCCIÓN Y OBJETIVOS DEL TRABAJO 116
II. MODELOS FAMILIARES Y PLURALIDAD LEGISLATIVA: UNA REALIDAD RECOGIDA POR EL DERECHO ROMANO QUE SE REPITE HOY 119
III. PRINCIPALES NOVEDADES DE LA LEY 21/2021 EN LO QUE RESPECTA AL RECONOCIMIENTO DE LA PRESTACIÓN DE VIUDEDAD DE LAS PAREJAS DE HECHO 122
IV. LA CONFIGURACIÓN VARIABLE DE LA PAREJA ESTABLE EN EL ÁMBITO JURÍDICO PRIVADO: TRES EJEMPLOS DE DIFERENTES FORMAS DE CONSTITUCIÓN Y RECONOCIMIENTO 128
1. Cataluña: sistema dual (de facto y/o formal) a elección de las partes e inscripción voluntaria 129
2. Navarra: sistema obligatorio doble, de constitución en documento público y registro. 131
3. Aragón: sistema mixto voluntario de reconocimiento civil y administrativo. 134
V. A MODO DE CONCLUSIONES: UN NUEVO EJEMPLO DE FALTA DE COORDINACIÓN ENTRE ÁREAS DEL DERECHO Y ALGUNA PROPUESTA DEL LEGE FERENDA 136
LA CONTRATACIÓN DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD COGNITIVA TRAS LA LEY 8/2021: ALGUNAS REGLAS
Y MUCHAS INCERTIDUMBRES
NÚRIA GINÉS CASTELLET
I. INTRODUCCIÓN: ALGUNOS DE LOS PUNTOS CLAVE DE LA REFORMA 146
II. LA CAPACIDAD DE CONTRATAR DE LA PERSONA CON DISCAPACIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL Y EN EL CÓDIGO CIVIL DE CATALUÑA 162
1. Punto de partida: el silencio del art. 1.263 CC respecto a las personas con discapacidad 163
2. El régimen de invalidez e ineficacia de los contratos celebrados por personas con discapacidad sin las medidas de apoyo establecidas: las reglas de los arts. 1.301.4, 1.302.3, 1.304 y 1.314 CC y del art. 226-5 CCCAT 167
2.1. La omisión de la medida de apoyo necesaria como causa de invalidez (anulabilidad): alcance 168
2.2. El plazo para la acción de anulabilidad 177
2.3. Legitimación activa para la acción de anulabilidad 179
2.3.1. De la persona con discapacidad sujeta a medidas de apoyo o a asistencia 180
2.3.2. De la persona prestadora del apoyo o de la asistencia 185
A) Conocimiento por el cocontratante de la existencia de medidas de apoyo en el momento de la contratación 188
B) Aprovechamiento de la situación de discapacidad mediante la obtención de una ventaja injusta 189
3. El régimen de los contratos celebrados con personas con discapacidad sin medidas de apoyo establecidas 191
III. BIBLIOGRAFÍA 194
ÚLTIMAS REFORMAS DEL DERECHO PENAL DE FAMILIA:
LA INCIDENCIA DE LA LEY ORGÁNICA 8/2021
Y DE LA LEY 8/2021
Mª CONCEPCIÓN MOLINA BLÁZQUEZ
I. INTRODUCCIÓN; EL DERECHO PENAL DE FAMILIA 202
II. LAS PENAS QUE AFECTAN AL ÁMBITO FAMILIAR 206
1. El nuevo contenido de las penas de Inhabilitación especial de la patria potestad, tutela, curatela, guarda y acogimiento y de Privación de la patria potestad 207
2. La utilización de la Inhabilitación especial de la patria potestad, tutela, curatela, guarda y acogimiento y de privación de la patria potestad como penas principales en el Libro II del Código Penal 211
3. Las penas accesorias que inciden en las relaciones parentales 213
4. La inclusión de programas de parentalidad positiva en el sistema de penas 214
III. LA REFORMA DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DEL DELITO 215
IV. LAS CAUSAS DE EXTINCIÓN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL EN LAS QUE LAS RELACIONES FAMILIARES JUEGAN UN PAPEL: EL PERDÓN Y LA PRESCRIPCIÓN DEL DELITO 221
1. El perdón del representante legal del menor, o persona con discapacidad necesitada de especial protección, ofendidos por el delito 221
2. La prescripción del delito cometido por pariente de la víctima 223
V. INCIDENCIA DE LA LO 8/2021 EN LOS DELITOS CONTRA LAS RELACIONES FAMILIARES 226
1. Protección penal de la filiación del menor: la reforma del art. 220.2 227
2. La reforma del delito de sustracción parental del art. 225 bis.2 230
VI. LAS DISPENSAS DE LA OBLIGACIÓN DE DENUNCIAR Y DE TESTIFICAR POR RAZÓN DE PARENTESCO 236
1. Dispensa de la obligación de denunciar; la reforma del art. 261 de la LECrim 237
2. Dispensa de la obligación de declarar: la reforma del art. 416.1º de la LECrim 239
2.1. Las excepciones para testigos menores y personas con discapacidad 241
2.2. Las excepciones fundadas en la renuncia previa a la dispensa 242
VII. PROTECCIÓN DE LOS MENORES EN EL MARCO DE LA VIOLENCIA DE GÉNERO 244
1. Las reformas operadas por la LO 8/2021 249
2. La reforma operada por la Ley 8/2021 251
VIII. BIBLIOGRAFÍA CITADA 253
PROTECCIÓN DEL INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR
Y DERECHOS DE LOS PROGENITORES TRANSEXUALES:
DOS PIEZAS QUE ENCAJAR (Y PONDERAR)
SILVIA ROMBOLI
I. INTRODUCCIÓN 258
II. EL CONCEPTO DE “INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR” 259
III. LAS APORTACIONES DEL TRIBUNAL EUROPEO EN LA CONSTRUCCIÓN DE ESTÁNDARES COMUNES DE PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS 263
1. El TEDH y la protección de las personas transexuales 263
2. Las “normas comunes” elaboradas por el TEDH en materia de protección de las personas transexuales en el acceso al cambio registral del sexo 266
3. El TEDH en la protección del interés del menor en familias compuestas, también, por una persona transexual 268
3.1. La Sentencia de 22 de abril de 1997, asunto X., Y. y Z. c. Reino Unido 269
3.2. La Sentencia de 30 de noviembre de 2010, asunto P.V. c. España 271
IV. REFLEXIONES CONCLUSIVAS 275
V. BIBLIOGRAFÍA 279
HACIA UN NUEVO MODELO EN EL TRATAMIENTO
JURÍDICO DE LA DISCAPACIDAD INTELECTUAL EN EL CÓDIGO CIVIL ESPAÑOL: INTERÉS VS. VOLUNTAD DE LA PERSONA
ANA ISABEL HERRÁN ORTIZ
I. CONSIDERACIONES PREVIAS 284
II. LA CONVENCIÓN DE NUEVA YORK SOBRE LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD: UNA CUESTIÓN DE DERECHOS HUMANOS Y DIGNIDAD DE LA PERSONA 290
1. Del nuevo “paradigma” de la discapacidad en el orden jurídico internacional. Notas a la Convención de Nueva York de 2006 294
2. Del régimen de apoyo a las personas con discapacidad: algunas consideraciones críticas a la Observación general Núm. 1 301
III. EL RÉGIMEN JURÍDICO DE APOYOS A LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN EL DERECHO CIVIL ESPAÑOL 309
1. La interpretación jurisprudencial por el TS del sistema de apoyos a la luz de la Convención de Nueva York: de la necesidad de un “traje a medida” para la persona con discapacidad 309
2. De la sustitución al acompañamiento de la persona con discapacidad en el ejercicio de su capacidad jurídica: breve comentario a la Ley 8/2021, de 2 de junio 316
3. A vueltas con el derecho a rechazar los apoyos: un nuevo conflicto entre los deseos y el mejor interés de la persona con discapacidad 321
IV. EL DIFÍCIL (PERO NECESARIO) EQUILIBRIO JURÍDICO ENTRE LA VOLUNTAD Y LA NECESIDAD DE LA PERSONA CON DISCAPACIDAD 326
1. El criterio preferente de la voluntad y los deseos de la persona con discapacidad en el nuevo sistema legal de apoyos. Del cuidado y la vulnerabilidad como valores esenciales del acompañamiento 328
2. La salvaguarda de las necesidades (o el mejor interés) y el respeto preferente a la voluntad de la persona con discapacidad: dos principios jurisprudencialmente llamados a entenderse 337
2.1. El mejor interés de la persona con discapacidad: de su naturaleza jurídica a su aplicación como principio general del derecho 337
2.2. La interpretación jurisprudencial del mejor interés de la persona con discapacidad a la luz de la Convención de Nueva York 343
V. A MODO DE CONCLUSIONES 352
VI. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 357
EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO EN LA JURISPRUDENCIA
SOBRE LA MATERNIDAD SUBROGADA: UNA VISIÓN DESDE
EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
ISABEL EUGENIA LÁZARO GONZÁLEZ
I. LA MATERNIDAD SUBROGADA: PLANTEAMIENTO DESDE EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 364
II. EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO Y EL DICTAMEN DEL TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS 369
III. EL TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS Y LA INCIDENCIA DE SU JURISPRUDENCIA EN EL SISTEMA ESPAÑOL 376
IV. REFLEXIONES FINALES 381
CONCILIACIÓN LABORAL Y FAMILIAR:
LECCIONES DE UNA PANDEMIA
MARÍA JOSÉ LÓPEZ ÁLVAREZ
I. CONCILIAR EN TIEMPOS DE PANDEMIA 383
II. LA FAMILIA COMO REFERENTE VITAL 385
III. CONCILIAR NO ES (SÓLO) COSA DE NIÑOS 386
IV. CONCILIAR ES (AL MENOS) COSA DE DOS 389
V. FÓRMULAS DE TRABAJO FLEXIBLE, UN ELEMENTO CLAVE 396
VI. EL CUIDADO, UNA RESPONSABILIDAD COMPARTIDA 405
VII. BIBLIOGRAFÍA 407
CUSTODIA COMPARTIDA EN SITUACIONES DE DIVORCIO
CARLES PÉREZ-TESTOR, JUDITH LORENTE DE SANZ
BERTA AZNAR-MARTÍNEZ. BERTA VALL CASTELLÓ
JOSEP CASTILLO GARAYOA
I. INTRODUCCIÓN 410
II. CUSTODIA Y PATRIA POTESTAD 411
III. RESULTADOS DE LA CUSTODIA COMPARTIDA 413
IV. POLÉMICA ABIERTA 415
V. A MODO DE CONCLUSIÓN 416
VI. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 417
LA PROTECCIÓN JURÍDICA DE LOS HIJOS EN SUS PRIMEROS AÑOS COMO MAYORES DE EDAD
ALBERTO SERRANO MOLINA
I. INTRODUCCIÓN 421
II. LA PROTECCIÓN POR LOS PROGENITORES DE SUS HIJOS MAYORES DE EDAD 423
III. LOS LÍMITES A LA PROTECCIÓN. UNA CUESTIÓN PENDIENTE 427
1. Consideraciones generales 427
2. Los límites a la obligación de alimentos en su función educacional 428
2.1. Casos en los que procede el cese de la pensión de alimentos 432
2.2. Casos en los que procede el mantenimiento de la pensión de alimentos 435
3. Los límites a la obligación de alimentos en su función subsistencial 440
IV. CONCLUSIONES 445
V. CITAS Y REFERENCIAS EN EL TEXTO 445
FAMILIA, CONSTITUCIÓN Y ESTADO. LA CONFIGURACIÓN CONSTITUCIONAL DE LA FAMILIA EN EL SIGLO XXI
LUIS I. GORDILLO PÉREZ
I. INTRODUCCIÓN 448
II. LA FORMACIÓN DEL CONCEPTO MODERNO DE FAMILIA 449
1. La familia nuclear 449
2. Parroquias, poder y familia 451
III. EL ‘STATUS’ CONSTITUCIONAL DE LA FAMILIA 453
1. La regulación constitucional del entorno europeo 453
2. La regulación constitucional española 455
3. La práctica jurisprudencial 456
IV. LA FAMILIA COMO REALIDAD JURÍDICA 458
1. Modelo tradicional y nuevas realidades 459
2. La familia como titular de derechos 461
V. LA PROTECCIÓN Y REGULACIÓN DE LA FAMILIA 463
1. Las normativas forales o especiales en el ámbito familiar 464
2. Algunas consideraciones sobre el aspecto fiscal 465
3. Políticas sociales y pluralidad de Administraciones 466
VI. EPÍLOGO 468
VII. BIBLIOGRAFÍA 470
INCLUSIVIDAD EN RUPTURAS FAMILIARES Y TIC:
UNA MIRADA NUEVA HACIA LOS MENORES
AURA ESTHER VILALTA NICUESA
I. INTRODUCCIÓN 476
II. LOS MENORES Y SU PARTICIPACIÓN EN LOS PROCESOS DE MEDIACIÓN FAMILIAR POR RUPTURA 478
III. EL MEDIADOR Y FIGURAS AFINES EN LOS PROCEDIMIENTOS DE RESOLUCIÓN EN SUPUESTOS DE RUPTURA FAMILIAR Y MENORES. 481
IV. LA TECNOLOGÍA AL SERVICIO DE LA GESTIÓN DE LAS CRISIS FAMILIARES CUANDO HAY MENORES 483
THE USE OF INTERNATIONAL LAW TO UPHOLD SEXUAL
AND REPRODUCTIVE RIGHTS AT GLOBAL LEVEL
GIOVANNI GRUNI
I. INTRODUCTION 489
II. GENERAL DEFINITION OF SEXUAL AND REPRODUCTIVE RIGHTS 490
III. GENERAL SOURCES OF SEXUAL AND REPRODUCTIVE RIGHTS IN INTERNATIONAL LAW 491
1. The United Nations Population Fund 492
2. The International Covenant on Economic Social and Cultural Rights (CESCR) 492
3. The Convention on the Elimination of All Forms of Discrimination Against Women 493
4. Convention on the Rights of the Child 494
IV. SPECIFIC SEXUAL AND REPRODUCTIVE RIGHTS 494
1. Right to sexual education 495
2. Right to access to contraception 495
3. Right to access to high level sexual and reproductive health care 496
4. Gender equality and freedom from discrimination 496
5. Right to autonomy and bodily integrity 496
6. The right to be free from torture and cruel, inhuman, or degrading treatment or punishment 497
7. Right to be free from all forms of violence and coercion 497
8. The right to pleasurable, satisfying and safe sexual experiences 497
9. The right to information 498
10. The right to enter, form and dissolve marriage based on full and free consent 498
11. The right to decide whether to have children, the number and spacing of children 499
12. The right to exercise civil and political rights when related to sexual and reproductive rights 499
13. Sexual and reproductive rights at work 499
V. ENFORCING SEXUAL AND REPRODUCTIVE RIGHTS 500
1. Human rights committees 501
2. UN Sustainable development goals 505
VI. CURRENT ISSUES AND STUMBLING BLOCKS ON THE WAY OF THE REALIZATION OF SEXUAL AND REPRODUCTIVE RIGHTS FOR ALL 507
1. Substantive weaknesses of sexual and reproductive rights in international law 508
2. Limits in the enforcement of sexual and reproductive rights in international law 509
3. The need for a dedicated international instrument on sexual and reproductive rights 510
VII. CONCLUSIONS 511