Sinopsis

Todo contrato es patológicamente incompleto (como la COVID-19 ha tenido a bien demostrar). A partir de esta premisa, se analiza el encaje en nuestro Ordenamiento de los posibles diseños y modelos regulatorios que aparentemente permiten reducir los riesgos de imprevisión de las partes.

Estudio de la influencia de la doctrina económica de los contratos incompletos en los modelos regulatorios de contratos con términos flexibles, de acuerdos con términos aún por negociar o de contratos a corto para negociar después.
Análisis del encaje dogmático de estos modelos contractuales en nuestro Ordenamiento a partir de la teoría del objeto del contrato.
Examen en profundidad de las resoluciones de nuestros Tribunales en la materia para ilustrar el estado de la cuestión; examen que permite evidenciar las múltiples aplicaciones en la práctica del tema objeto de estudio.


Helena Díez García es Catedrática de Derecho Civil en la Universidad de Leónbr
Destinado a operadores jurídicos interesados en la práctica contractual (notarios, jueces y abogados) y Estudiosos del Derecho de contratos y empresas

Extracto:
La incertidumbre reina cuando se negocia o se concierta un contrato, por lo que todos los contratos son natural o fisiológicamente incompletos. No contemplan “todos los estados del mundo”. Bajo esta premisa, la doctrina económica ha venido subrayando los déficits de eficiencia que genera esta ausencia de completitud y ha evaluado la viabilidad de modelos contractuales abiertos a una posible negociación o renegociación ex post para adaptar la programación negocial a un mundo cambiante. Desde el punto de vista jurídico, estos acuerdos tan indefinidos o de términos tan abiertos suscitan un problema básico: decidir si estos convenios, pese a su indefinición, pueden o no ser elevados a la categoría de compromisos jurídicamente vinculantes. La derivada, obviamente, cuando se aprecie que existe contrato, es determinar cómo colmar los vacíos negociales y si resulta conveniente hacerlo. La presente obra pretende ofrecer respuesta a todas estas cuestiones a partir de un análisis detallado de la práctica judicial y de las distintas propuestas modernizadoras del Derecho de Contratos evidenciando que la clásica teoría del objeto del contrato todavía puede ofrecer algunas herramientas dogmáticas útiles a tal fin.

Índice

CAPÍTULO I
LA FUNCIONALIDAD PRÁCTICA DE LOS REQUISITOS NORMATIVOS DEL OBJETO DEL CONTRATO

1.El objeto como elemento esencial del contrato ¿Una categoría o concepto en crisis?

2.La concepción polimórfica del objeto del contrato en el Código Civil

3.La utilidad instrumental de los requisitos normativos del objeto

3.1.La funcionalidad del concepto “objeto del contrato”

3.2.Objeto, causa y contenido contractual en sentido amplio

3.2.1.Los diferentes planos de valoración normativa de los requisitos del objeto

3.2.2.La imposibilidad

3.2.3.La ilicitud del objeto y la ilicitud causal

3.2.4.La causa y el objeto como parte del contenido

3.2.5.La descripción negocial del contenido y su determinación

CAPÍTULO II
LOS CONTRATOS INCOMPLETOS

1.Acuerdos suficientes vs. contratos con objeto cierto como contratos completos: La aparente contraposición entre rigidez y flexibilidad contractual

2.Los contratos incompletos

2.1.Contratos jurídicamente incompletos y contratos económicamente incompletos

2.1.1.Las posibles diferencias

2.1.2.En realidad, ¿Existen diferencias?

2.2.La teoría económica de los contratos incompletos: Los problemas derivados de la falta de completitud contractual

2.2.1.La incertidumbre y el equilibrio contractual

a)Los problemas de cognición y la racionalidad limitada

b)Los costes de transacción

c)El oportunismo y las inversiones específicas

2.2.2.La distinción entre informaciones “observables” e informaciones “verificables”

3.Contratos incompletos y diseños contractuales y organizativos frente a la falta de plenitud contractual

3.1.Planteamiento

3.2.Contratos abiertos a ulteriores adaptaciones prefijadas en el contrato

3.3.Contratos con términos abiertos

3.4.La integración vertical (y otras formas de organización híbridas)

4.Hacia una nueva concepción del contrato: La teoría de los contratos relacionales

5.Recapitulando

CAPÍTULO III
CONTRATOS “COMPLETOS”: ¿ACUERDOS SIEMPRE SUFICIENTES?

1.Diseños contractuales que aspiran a la completitud: su problemática desde la perspectiva jurídica

2.La exigencia de un objeto “cierto” y su relación con el requisito de su determinación

3.La funcionalidad del requisito de la determinación o determinabilidad del “objeto” del contrato

4.La aparente flexibilidad de la fijación de los términos contractuales en los sistemas del soft o del common law

4.1.La admisibilidad de términos abiertos

4.2.La noción de acuerdo suficiente y la exigencia de una certeza o determinación también suficiente

5.Términos abiertos y acuerdos suficientes en las propuestas de revisión del derecho de contratos en España

6.La determinación del objeto del contrato mediante la utilización de términos “abiertos”: el problema de la certeza

6.1.Contratos deliberadamente incompletos

6.2.¿Perfección de contratos incompletos?

6.3Determinación y determinabilidad

6.4.La probabilidad de la determinación futura como medida de certeza: La intervención judicial supletoria

6.4.1.El modelo del art. 1447 CC y la eventual intervención judicial supletoria

6.4.2.La determinación del precio en los contratos de obra y de servicios: El juez como arbitrador legal

7.Nulidad vs. integración

7.1.La ausencia de “sanción” a la falta de determinación en el Código Civil

7.2.Integración del contrato mediante un estándar de razonabilidad

7.2.1.Lo razonable y lo objetivamente determinable

7.2.2.El estándar del precio razonable: El caso de la SAP Barcelona 28 noviembre 2014 (AC 2015, 240)

7.3.La integración de las lagunas contractuales por medio de estándares generales

7.4.Las informaciones no verificables y la nulidad como “incentivo” a la verificabilidad

7.4.1.Planteamiento

7.4.2.Supuestos de no verificabilidad: los contratos verbales

7.4.3.La nulidad como penalización a la no verificabilidad

CAPÍTULO IV
LÍMITES A LA DETERMINABILIDAD

1.Determinación y grados de indeterminación relativa

1.1.Planteamiento

1.2.La determinación del objeto en cuanto a la “especie”

1.2.1.La especie determinada o determinable en el art. 1273 CC

1.2.2.La determinación y determinabilidad de las cosas por su “especie”

1.2.3.La determinación de la especie y de la calidad

1.3.La determinación en los contratos de consumo

2.El arbitrio de parte

2.1.¿Prohibición o admisibilidad limitada en el Código Civil?

2.2.Determinación unilateral: modelos de regulación

2.3.Riesgos de la actuación determinativa de parte y alineación de intereses

2.4.Precio unilateral

2.4.1.El precio en los contratos de obras y de servicios

2.4.2.Precio del vendedor

2.5.Máximos y mínimos: el objeto flotante

2.6.Modificaciones unilaterales y desistimiento

3.Determinación sucesiva y acuerdo determinativo entre las partes ex post

4.Supuestos de determinación sucesiva admitidos cuando no hay necesidad de acordar o negociar la definición futura de los términos contractuales o su modificación

4.1.Determinación sucesiva realizada conforme a la programación contractual diseñada por las partes

4.2.Documentación de acuerdos y negocios de fijación

5.Revisión y renegociación del contrato

5.1.Los posibles modelos de ajuste contractual

5.2.Cláusulas de ajuste automático

5.3.Cláusulas de renegociación

5.3.1.Cláusulas de hardship

5.3.2.¿Obligación de renegociar de buena fe un ajuste equitativo?

5.3.3.Contratos con cláusulas de renegociación y la determinabilidad del objeto del acuerdo modificativo futuro

CAPÍTULO V
ACUERDOS INSUFICIENTES

1.Acuerdos deliberadamente incompletos y la teoría de los self-enforcing contracts

2.Acuerdos con contenido insuficiente y negociación no concluida

3.¿Cuándo un acuerdo tiene un contenido suficiente? La relativa inutilidad de la distinción entre elementos esenciales, naturales y accidentales

4.El art. 1289.II CC: Los problemas de la verificabilidad de los términos contractuales y los posibles límites a la integración de los acuerdos

5.Términos objeto de negociación y de acuerdo y perfección de los contratos

6.Formación progresiva del contrato y los problemas de la determinación sucesiva de su objeto (o de su contenido)

6.1.La suficiencia del contenido de la oferta y la exigencia de un acuerdo con contenido bastante

6.2.La formación del contrato al margen de una secuencia oferta-aceptación: Negociación, acuerdos parciales y acuerdos finales

6.3.Comportamiento de las partes y protección de la confianza

7.Los acuerdos preliminares: Acuerdos para contratar y acuerdos para negociar

7.1.Acuerdos para negociar un contrato en los comentarios al DCFR

7.2.Contratos normativos, acuerdos o contratos marco

7.3.Declaraciones de intenciones fuertes y débiles

7.4.Acuerdos para negociar y el deber de negociar de buena fe

7.4.1.La negociación de buena fe ¿Puede ser objeto de contrato?

7.4.2.El deber de negociar de buena fe

7.4.3.Funcionalidad de los acuerdos para negociar

8.La ejecutividad de los acuerdos preliminares y el art. 708 LEC

8.1.El art. 708 LEC y la ejecución de condenas a emitir una declaración de voluntad

8.2.Contratos preliminares que contienen todos los elementos del contrato proyectado: contrato de opción y contratos definitivos

8.3.Contratos preliminares que contienen todos los elementos esenciales del contrato proyectado, pero no los no esenciales

8.4.Contratos preliminares que no contienen los elementos esenciales del contrato proyectado

BIBLIOGRAFÍA