Sinopsis

En el contexto de una sociedad cada día más compleja, en la que conviven modelos familiares muy diversos y en un momento delicado para la Unión Europea, la construcción de un Derecho de Familia europeo sigue avanzando. El caudal normativo y jurisprudencial en la materia experimenta un crecimiento significativo y plantea numerosos problemas en el plano teórico y en su aplicación práctica. Con una perspectiva crítica, la presente obra reúne a un grupo destacado de autores para analizar algunas cuestiones escogidas, e invita a la reflexión sobre cómo se está diseñando la regulación europea de las situaciones familiares transnacionales, las dificultades que encuentra para salvar las fronteras de los Derechos de Familia y su función como garante del derecho al respeto a una vida familiar internacional, tanto en su dimensión transfronteriza como migratoria.

Índice

Relación de autores por orden alfabético 7
Prólogo 17
Encarnación Roca Trías
Parte I
Cuestiones y problemas generales
Los Reglamentos europeos en materia de familia: cuestiones abiertas y problemas prácticos 23
Guillermo Palao Moreno
I. La regulación de las relaciones de familia en el contexto europeo 24
1. La UE y la codificación del Derecho de Familia internacional 24
2. Algunos elementos normativos iniciales de interés 26
3. Presentación de los resultados alcanzados 27
4. Aproximación inicial a los instrumentos 29
II. Cuestiones abiertas y problemas prácticos 31
1. Aproximación general 31
2. Competencia judicial 34
3. Ley aplicable 38
4. Circulación de decisiones y cooperación entre autoridades 41
III. Valoración 44
El reconocimiento de las situaciones familiares en la Unión Europea 47
Rafael Arenas García
I. Introducción 48
II. Reconocimiento y familia 50
1. El reconocimiento como técnica 50
2. Familia y vida familiar 53
III. El derecho al reconocimiento 58
1. Reconocimiento y derechos fundamentales 58
2. Reconocimiento y libre circulación de personas 68
IV. Necesidad y dificultades de una regulación 77
V. Conclusión 78
La circulation des actes de l’État civil au sein de l’Union europÉenne 81
Nicolas Nord
I. Introduction 82
II. La circulation des actes de l’état civil sur le fondement du règlement documents publics, un régime juridique inachevé 85
1. L’instauration d’une circulation sans obstacle des actes de l’état civil 85
2. Une circulation des actes de l’état civil limitée au seul instrumentum 89
III. La circulation des actes de l’état civil sur le fondement des conventions multilatérales : le règlement documents publics éclipsé 91
1. La préservation du mécanisme de l’apostille : une cohabitation provisoire? 92
2. La préservation des conventions de la Commission Internationale de l’État Civil et la différence de nature des instruments 95
IV. Conclusion 100
La famille et les problèmes de droit transitoire 101
Amélie Benoistel
I. Introduction 101
II. L'inadaptation occasionnelle des dispositions transitoires aux autres dispositions d'un règlement 104
1. Les conventions d'élection de for en matière de régimes matrimoniaux et d'effets patrimoniaux des partenariats enregistrés 105
2. Le dédoublement du point de rattachement temporel en cas de procédures parallèles 108
III. L'adaptation partielle des dispositions d'un règlement par les dispositions transitoires 114
1. Le contrôle de la compétence de la juridiction d'origine pour l'application de dispositions européennes sur la reconnaissance et l'exécution 115
2. Les conventions de choix de loi en matière de divorce et de séparation de corps 121
Parte II
Matrimonio y uniones
La falta de una nociÓn común De matrimonio: ¿una anomalía del derecho internacional privado europeo? 129
Mónica Guzmán Zapater
I. Presentación del problema 130
II. ¿Un núcleo común en torno a la noción de matrimonio válido? 132
III. Sobre cómo la caracterización del matrimonio incide en la determinación de la competencia judicial internacional en el Reglamento sobre regímenes económicos matrimoniales 136
IV. Sobre cómo la noción de matrimonio incide en el ámbito de la determinación del derecho aplicable 139
El proceso de elaboración normativa en la unión europea: a propósito de los reglamentos sobre régimen económico matrimonial y de las uniones registradas 147
Andrés Rodríguez Benot
I. Introducción 148
II. Ámbito de aplicación material de los Reglamentos 149
1. Delimitación positiva 149
A. Los regímenes económicos matrimoniales 150
B. Los efectos patrimoniales de las uniones registradas 151
C. La repercusión transfronteriza 153
2. Delimitación negativa 154
A. La capacidad jurídica de los cónyuges o de los miembros de la unión registrada 155
B. La existencia, validez y reconocimiento del matrimonio o de la unión registrada 156
C. Las obligaciones de alimentos 157
D. La sucesión por causa de muerte de uno de los cónyuges o miembros de una unión registrada 157
E. La seguridad social 161
F. El derecho de transmisión o ajuste entre los cónyuges o los miembros de la unión registrada, en caso de divorcio, separación judicial o anulación del matrimonio o en caso de disolución o anulación de la unión, de los derechos de pensión, de jubilación o de invalidez devengados durante el matrimonio o la vigencia de la unión registrada y que no hayan dado lugar a ingresos en forma de pensión durante el matrimonio o la unión 161
G. La naturaleza de los derechos reales sobre un bien 162
H. Cualquier inscripción en un registro de derechos sobre bienes muebles o inmuebles, incluidos los requisitos legales para llevarla a cabo, y los efectos de la inscripción o de la omisión de la inscripción de tales derechos en un registro 163
III. Definiciones incluidas en los Reglamentos 164
1. Matrimonio y unión registrada 164
2. Régimen económico matrimonial y efectos patrimoniales de la unión registrada 170
3. Capitulaciones matrimoniales o de la unión registrada 171
4. Documento público 172
5. Resolución 173
6. Transacción judicial 174
7. Estado miembro de origen y Estado miembro de ejecución 174
8. Órgano jurisdiccional 175
La relación entre los Reglamentos parejas: (UE) 2016/1103 y 2016/1104 y el Reglamento sucesiones: (UE) nº 650/2012 177
Ana Fernández-Tresguerres García
I. Introducción 178
II. La competencia jurisdiccional 180
1. Acumulación con el foro sucesorio 181
2. Acuerdo de elección del foro de la ley aplicable 185
3. Competencia por comparecencia del demandado 186
4. Competencia alternativa 187
5. Competencia subsidiaria y fórum necessitatis 188
6. Reconvenciones 190
7. La limitación de procedimientos 191
III. Pasarela entre la jurisdicción y el acuerdo extrajudicial 192
IV. Ley aplicable a los derechos por causa de muerte del supérstite 194
V. La aplicación de las reglas del foro y del orden público 197
VI. El certificado sucesorio en relacion al supérstite 200
VII. Alguna conclusión 203
Parte III
Crisis familiares
Your place or mine? Jurisdiction in matrimonial and related proceedings – a Scottish perspective 207
Janeen M. Carruthers
I. Introduction 207
II. Consistorial jurisdiction in Scotland – the early position 208
III. UK statutory rules of matrimonial jurisdiction: domicile and matrimonial proceedings Act 1973 210
1. Jurisdiction in consistorial causes 210
2. Conflicting proceedings 211
A. Mandatory sists 212
B. Discretionary sists 213
IV. Europeanisation of the rules of matrimonial jurisdiction 215
1. The impact of Europeanisation on the 1973 Act 216
2. Jurisdiction in UK proceedings pertaining to dissolution of same sex marriage 217
3. Conflicting matrimonial proceedings under the European regime 220
4. Conflicting matrimonial proceedings outside the European regime 221
5. Jurisdiction in UK proceedings pertaining to dissolution of civil partnership 224
A. Significance of place of registration 224
B. Conflicting proceedings – civil partnership 225
V. Post-Brexit rules of matrimonial and related jurisdiction in UK courts 225
1. The position of Scotland within the UK in the matter of private international law 227
2. The 2019 Exit Regulations 228
A. Scotland 229
B. England & Wales 231
C. Conflicting matrimonial proceedings 232
VI. Conclusion 233
La vis atractiva del juez del divorcio internacional sobre la responsabilidad parental y los alimentos derivados del divorcio: cuestiones abiertas y problemas de la práctica 237
Esperanza Castellanos Ruiz
I. La vis atractiva del juez del divorcio internacional 238
1. Consideraciones básicas en los divorcios internacionales 238
2. Crisis matrimoniales internas: vis atractiva del juez del divorcio 240
II. Ventajas y desventajas de la acumulación de competencias 245
III. Instrumentos internacionales en materia de crisis matrimoniales, responsabilidad parental y alimentos 246
IV. Soluciones del TJUE 250
1. STJUE 5 septiembre 2019 250
2. STJUE 16 julio 2015 251
3. Diferencias clave en las Sentencias del TJUE 252
V. Solución de los tribunales españoles 253
1. Inadmisión de la acumulación de competencias 253
2. Cambio de tendencia: STS 21 noviembre 2017 257
VI. Cuestiones abiertas: SAP 15 septiembre de 2020 264
La aplicación del Reglamento 2201/2003 por el Tribunal Supremo: respuestas a cuestiones problemáticas 269
Beatriz Campuzano Díaz
I. Introducción 270
II. La residencia habitual como foro de competencia judicial internacional 271
III. Las reglas especiales de competencia judicial internacional en materia de responsabilidad parental 277
1. La prórroga de competencia 277
2. La remisión a un órgano jurisdiccional mejor situado para conocer del asunto 281
IV. La situación de litispendencia 284
V. La coordinación con otros Reglamentos con motivo de la crisis matrimonial 288
VI. Conclusiones 291
La cooperación reforzada en derecho aplicable a la separación y el divorcio: el reglamento Roma III. Diez años de aplicación 293
José Manuel Velasco Retamosa
I. Introducción 294
II. La cooperación reforzada: Roma III 298
1. Introducción 298
2. Normas de conflicto unificadas versus Derechos materiales de familia divergentes: el resultado de la cooperación reforzada 301
III. La aplicación de la cooperación reforzada en materia de ley aplicable a la separación y el divorcio 302
1. Introducción 302
2. Conceptos clave de un Reglamento complejo: autoridad competente y naturaleza del vínculo a disolver 303
3. Delimitación del ámbito material de aplicación del Reglamento 305
4. Un sistema de Derecho internacional privado en materia de divorcio y separación de ámbito territorial limitado, pero con vocación internacional en los supuestos a regular 308
5. La principal aportación de la norma: la autonomía de la voluntad como punto de conexión 310
6. La ley aplicable a falta de elección: una norma de conflicto con puntos de conexión jerarquizados en que la residencia habitual prevalece como criterio de Derecho aplicable 315
7. La aplicación de las normas de conflicto del Reglamento: la exclusión del reenvío y la aplicación de la lex fori ante determinados supuestos 317
IV. Conclusiones 320
La sustracción internacional de menores ante el juez: a vueltas con la racionalidad del Convenio de la Haya de 1980 y la ponderación 323
Mª Victoria Cuartero Rubio
I. Introducción 324
II. Retorno en interés del menor 325
1. La identificación interés superior del menor-retorno inmediato 325
2. Una opción legislativa muy exigente 328
III. Retorno en interés del menor, garantías procesales 330
1. El interés del menor como condicionante de las garantías procesales 330
2. Cuando “más no es más”: las garantías según su función 333
IV. Retorno en interés del menor, garantías procesales, derecho al respeto a la vida familiar 337
1. ¿La ecuación imposible? 337
2. Una ponderación en la que no dar casi nada por supuesto (en interés del menor) 341
V. Conclusiones 342
Parte IV
Inmigración
El derecho de los españoles a residir en España con sus cónyuges extranjeros 347
Pilar Jiménez Blanco
I. El contexto: perspectivas administrativa y civil del matrimonio 348
II. Regímenes del derecho de residencia de los cónyuges de españoles 351
1. Situaciones europeas 351
2. Situaciones domésticas 353
III. El art. 7 del R.D. 240/2007 y su controvertida aplicación a los cónyuges de españoles 354
1. La evolución del marco normativo: del olvido a la equiparación 354
2. La evolución de la práctica jurisprudencial: de la suficiencia de recursos al criterio de la dependencia 356
IV. Derecho a la vida familiar de los españoles con sus cónyuges en España 359
1. La vertiente constitucional: la ponderación de circunstancias concretas 359
2. La vertiente espacial del derecho a la vida familiar: la convivencia en España 361
V. Conclusiones 364
La inserción de la mujer inmigrante en el mercado de trabajo y las dificultades de conciliar la vida familiar, personal y laboral 367
Pilar Charro Baena
I. La feminización de las migraciones 368
II. Mujeres migrantes y mercado de trabajo 370
III. Mujeres migrantes y responsabilidades familiares 372
1. Las responsabilidades familiares “de allá y de acá” 372
2. Mujer migrante, trabajo y conciliación: una encrucijada todavía sin resolver 374
A. Los derechos de conciliación se han configurado como derechos de ausencia 377
B. La precariedad del empleo de las mujeres trabajadoras inmigrantes 383
C. La entelequia de la conciliación de las trabajadoras autónomas 384
D. El hándicap de la monomarentalidad 388
Intereses diplomáticos y migratorios en la protección del menor del S. XXI: el menor en kafala ante los tribunales después de la reforma de la ley de adopción internacional (2015) 393
Ana Quiñones Escámez
I. La protección del menor en el S. XXI: presencia de intereses diplomáticos, migratorios y políticos 394
1. Carácter subsidiario de la protección internacional del menor 397
2. Prohibición de la adopción en la mayor parte de los países musulmanes mediante la referencia a un orden público religioso o mediante expresas normas imperativas 398
II. La kafala judicial del menor abandonado: ¿ni reconocimiento ni adopción? 399
1. Reconocimiento de la kafala 401
2. Optimización de la protección del menor: la adopción 405
A. Relativización del impacto de la norma: vías de escape y flexibilización por parte de los tribunales en el examen del caso concreto 407
B. Aplicación por parte de los tribunales 413
III. Conclusión final 421