Sinopsis

El Texto Refundido de la Ley Concursal, aprobado por el Real Decreto 1/2020, de 5 de mayo, ha venido a aclarar que los créditos que en el concurso de acreedores se insinúen como especialmente garantizados con hipoteca voluntaria, inmobiliaria o mobiliaria, «deberán tener constituida la respectiva garantía antes de la declaración de concurso con los requisitos y formalidades establecidos por la legislación específica para que sea oponible a terceros», poniendo fin así al conflicto procesal (o de oponibilidad) provocado por el título de hipoteca no inscrito cuando el deudor ha perdido la libre disposición de sus bienes.
Pero siguen sin resolverse cuestiones de indudable interés práctico: ¿Qué tratamiento recibe el título de hipoteca no inscrito en el concurso de quien es garante no deudor? ¿Debe reconocerse en la lista de acreedores la obligación de inscribir la hipoteca convenida? ¿Tiene legitimidad directa el acreedor para conseguir que se constituya la hipoteca sobre una propiedad ajena cuando su dueño ha perdido la libre disposición patrimonial? A tratar de dar respuesta a estas preguntas se dedica esta obra, afrontando la misión con la dificultad que supone contar con jurisprudencia contradictoria, lo que cuestiona de raíz el papel que a la misma el art. 1.6 CC atribuye en nuestro ordenamiento.

Índice

PRÓLOGO 15
NOTA DEL AUTOR 21
ABREVIATURAS 23
Capítulo I
INTRODUCCIÓN 29
Capítulo II
EL PROCESO DE MUTACIÓN JURÍDICO-REAL DE CONSTITUCIÓN Y TRANSMISIÓN DE LOS DERECHOS REALES EN NUESTRO ORDENAMIENTO 77
1. CUANDO LA INSCRIPCIÓN REGISTRAL ES DECLARATIVA 83
2. CUANDO LA INSCRIPCIÓN REGISTRAL ES CONSTITUTIVA 87
3. TRÁNSITO DE UN RÉGIMEN DECLARATIVO A UNO CONSTITUTIVO, EN MATERIA DE INSCRIPCIÓN DE HIPOTECA 92
3.1. El origen de las garantías reales 92
3.2. El sistema romano de clandestinidad 98
3.3. La hipoteca en el Derecho intermedio 100
3.4. Los proyectos de Código civil de 1836 y 1851 109
3.5. Proyecto de Ley de Bases de 11 de febrero de 1858 115
3.6. La Ley Hipotecaria de 1861 121
3.7. El Código civil de 1889 130
3.8. Las reformas de 1909 135
3.9. La Ley Hipotecaria de 1944 y el Texto Refundido de 1946 137
3.10. El derecho de hipoteca en la actualidad 142
Capítulo III
EL CONTRATO DE HIPOTECA Y SU CAUSA. CONSECUENCIAS DEL CARÁCTER CONSTITUTIVO DE SU INSCRIPCIÓN REGISTRAL: EN PARTICULAR EN EL CONCURSO DE ACREEDORES 153
1. EL CONTRATO DE HIPOTECA. SU NATURALEZA JURÍDICA 153
1.1. La categoría de contratos dispositivos y la de los obligacionales 153
1.2. El contrato de hipoteca es, ante todo, un contrato 159
1.3. La categoría de los negocios dispositivos en el sistema alemán 163
1.4. El contrato de hipoteca no es un contrato dispositivo sino obligatorio con finalidad traslativa, al igual que la compraventa 173
1.5. Conclusión del autor 187
2. LA CAUSA DE LOS CONTRATOS DE GARANTÍA 194
2.1. El contrato de garantía como negocio celebrado entre garante y acreedor 196
2.2. Algunas teorías que han tratado de explicar la causa del contrato de garantía 198
2.3. La causa específica del contrato de garantía, tanto si la deuda es propia como ajena 200
2.4. El contrato unilateral o bilateral de garantía 203
2.5. El carácter oneroso –haya o no reciprocidad– de la causa del contrato de garantía 204
2.6. La garantía como condición del crédito y la concesión abusiva de éste 207
3. EL TÍTULO NO INSCRITO NO ES HIPOTECA Y SOLO ATRIBUYE UNA ACCIÓN PERSONAL 210
3.1. El título de hipoteca no inscrito carece de eficacia jurídico-real 211
3.2. El título de hipoteca no inscrito solo despliega obligaciones inter partes 212
3.2.1. El acreedor beneficiario puede compeler a la parte hipotecante para que inscriba el título 212
3.2.2. El acreedor beneficiario puede reclamar daños y perjuicios a la parte hipotecante por no haber inscrito el título 220
3.2.3. La eficacia relativa frente a causahabientes. Supuestos de mala fe 221
4. CALIFICACIÓN CONCURSAL DEL DERECHO A QUE LA HIPOTECA SE INSCRIBA 225
4.1. Momento determinante para calificar el crédito 225
4.2. La inscripción de la hipoteca como obligación de hacer en el concurso de la parte hipotecante. Su avalúo 231
Capítulo IV
MOMENTO RELEVANTE PARA APRECIAR LA LIBRE DISPOSICIÓN DE LOS BIENES DE LA PARTE HIPOTECANTE 233
1. LA TESIS QUE DEFIENDE QUE EL MOMENTO RELEVANTE ES EL DE LA SOLICITUD DE INSCRIPCIÓN EN EL REGISTRO 233
1.1. Resoluciones favorables de la DGRN 241
1.2. Sentencias favorables del Tribunal Supremo 244
1.3. Decisiones favorables de otros Tribunales 251
1.4. Doctrina científica que así lo defiende 256
1.5. Derecho alemán e influencia del sistema germánico 258
2. LA TESIS QUE DEFIENDE QUE EL MOMENTO RELEVANTE ES EL DE LA ESCRITURA 266
2.1. Resoluciones favorables de la DGRN 269
2.2. Sentencias favorables del Tribunal Supremo 271
2.3. Doctrina científica que así lo defiende 283
2.4. El Real Decreto 685/1982, de 17 de marzo 289
2.5. Conclusión del autor 291
3. CONTRATO OTORGADO POR QUIEN, NO SIENDO AÚN PROPIETARIO –O CARECIENDO DE LA LIBRE DISPOSICIÓN PATRIMONIAL–, LO ES –O REÚNE LAS FACULTADES PARA HIPOTECAR–, AL TIEMPO DE INGRESAR EL TÍTULO EN EL REGISTRO 292
4. CONTRATO OTORGADO POR QUIEN SIENDO PROPIETARIO –Y TENIENDO LA LIBRE DISPOSICIÓN PATRIMONIAL–, DEJA DE SERLO –O PIERDE LAS FACULTADES PARA HIPOTECAR–, AL TIEMPO DE INGRESAR EL TÍTULO EN EL REGISTRO 296
Capítulo V
LA FALTA DE LEGITIMACIÓN DEL ACREEDOR BENEFICIARIO DE UNA HIPOTECA PARA INSCRIBIRLA MOTU PROPRIO TRAS LA DECLARACIÓN DE CONCURSO DE LA PARTE HIPOTECANTE 301
1. SENTIDO Y FINALIDAD DEL ART. 6 DE LA LEY HIPOTECARIA 301
2. INAPLICABILIDAD DEL ART. 6 DE LA LEY HIPOTECARIA –EN TODA SU EXTENSIÓN– A LAS TRANSMISIONES CONSTITUTIVAS DE HIPOTECA, CUANTO MENOS, EN LOS SUPUESTOS EN LOS QUE LA LIBRE DISPOSICIÓN DE LOS BIENES DE LA PARTE HIPOTECANTE SE HA VISTO LIMITADA ANTES DE SOLICITAR SU INSCRIPCIÓN COMO CONSECUENCIA DE SU DECLARACIÓN DE CONCURSO 305
3. EL ACREEDOR SOLO PUEDE PRESENTAR A INSCRIPCIÓN EL TÍTULO EN EL REGISTRO, CON AUTORIZACIÓN DEL DOMINUS 316
CONCLUSIÓN 323
BIBLIOGRAFÍA 329