Sinopsis

Un repaso de la bibliografía existente muestra cómo la separación o cese de los administradores de una sociedad de capital no ha merecido, pese a su relevancia, una gran atención por parte de los estudiosos del Derecho de Sociedades. Esa falta de atención contrasta, sin embargo, con la prestada a otros muchos aspectos que presenta el estatuto de quiénes son nombrados como administradores de una sociedad de capital. La relevancia de los muchos problemas que puede suscitar la separación de los administradores sociales aconseja, sin embargo, afrontar su estudio detenido.
La oportunidad de esta monografía deriva de sus propios contenidos. El lector podrá encontrar en ella un estudio completo de los m?ltiples problemas que suscita el cese de los administradores de una sociedad de capital, una respuesta adecuada a los interrogantes que pueden darse Ð y con frecuencia se dan Ð en la aplicación práctica de las normas vigentes, y un asidero seguro con el que poder afrontar otros aspectos derivados de la separación de quien fuera nombrado administrador social.
José Antonio García-Cruces Catedrático de Derecho Mercantil (UNED)

Índice

ABREVIATURAS UTILIZADAS 23
PRÓLOGO 29
INTRODUCCIÓN 35
PRIMERA PARTE
NATURALEZA Y RƒGIMEN JURÍDICO DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES
Capítulo 1
REVISÓN DE LA NATURALEZA JURÍDICA DEL ADMINISTRADOR SOCIAL
I. ANTECEDENTES 45
1. La teoría contractualista: la sociedad como contrato y sus consecuencias 49
1.1. El administrador como mandatario de las sociedades anónimas 50
1.2. Límites de la teoría contractualista: la imposibilidad del mandato 56
2. La teoría de la institución como presupuesto a la teoría org‡nica 59
II. ESTADO ACTUAL: recepción del planteamiento org‡nico 66
1. El Codice civile italiano de 1942 66
2. La Ley de Sociedades Anónimas de 1951 72
3. El Código das Sociedades Comerciais portugués de 1986 74
4. El desarrollo legislativo espa–ol hasta la actualidad 75
5. El Derecho de la Unión Europea 77
Capítulo 2
LA POSICIÓN ORGçNICO-CONTRACTUAL DEL ADMINISTRADOR SOCIAL
I. LA PERSONALIDAD JURÍDICA COMO FUNDAMENTO DEL ÓRGANO SOCIAL 81
II. El concepto de órgano en el Derecho de sociedades 85
1. Hacia una calificación de la naturaleza jurídica del órgano social 85
2. La influencia del concepto de órgano en Derecho pœblico 88
3. La carencia de valor jurídico del órgano en Derecho privado 91
III. La relación jurídica entre administrador y sociedad 93
1. El reconocido car‡cter org‡nico 94
2. La necesaria vinculación contractual 96
3. El reconocimiento del vínculo org‡nico-contractual 98
Capítulo 3
APROXIMACIÓN AL CONTRATO DE ADMINISTRACIÓN SOCIAL
I. DISCUSIÓN PRELIMINAR: LA TEORÍA DE LOS ACTOS UNILATERALES 107
II. NATURALEZA JURÍDICA DEL CONTRATO DE ADMINISTRACIÓN 118
1. Contrato típico, reconducible a un tipo o mixto 118
2. El procedimiento de tipificación y su inadecuación 122
3. El contrato de administración como contrato atípico 126
III. DELIMITACIÓN DEL CONTRATO DE ADMINISTRACIÓN 132
1. Las características del contrato de administración 133
2. Delimitación del ‡mbito civil o mercantil del contrato 136
3. Delimitación negativa desde una perspectiva laboral 141
3.1. Personal de alta dirección 141
3.2. Empleados directivos 147
4. Consideraciones sobre el doble vínculo o teoría del vínculo 149
4.1. La acumulación de funciones laborales y de administración 150
4.2. La promoción interna de trabajador a administrador social 151
IV. REGULACIÓN DEL CONTRATO DE ADMINISTRACIÓN 155
1. Derecho de sociedades vs. Derecho de las obligaciones 155
2. Los preceptos obligacionales en la legislación societaria 160
3. Los preceptos obligacionales en la legislación civil y mercantil 163
Capítulo 4
PERFECCIÓN DE LA RELACIÓN ORGçNICO-CONTRACTUAL
I. PLANTEAMIENTO INICIAL 165
II. EL NOMBRAMIENTO DEL ADMINISTRADOR 168
1. Los primeros administradores 170
2. Nombramientos posteriores 172
3. Modalidades especiales de nombramiento 177
3.1. El sistema de representación proporcional 177
3.2. La cooptación: excepción a la intervención de la junta general 181
III. LA NECESIDAD DE ACEPTACIÓN E INSCRIPCIÓN 188
1. La aceptación como requisito a la perfección del nombramiento 188
2. El car‡cter meramente declarativo de la inscripción del acto 193
Capítulo 5
DURACIÓN Y TEMPORALIDAD DEL ADMINISTRADOR EN EL CARGO
I. LA DELIMITACIÓN TEMPORAL DEL CARGO 197
II. El fundamento de la temporalidad 205
1. El sentido org‡nico de la temporalidad 206
2. La temporalidad como fruto del car‡cter contractual de la relación 208
3. La temporalidad en la sociedad de responsabilidad limitada 209
III. Distinción entre temporalidad y revocabilidad 213
Capítulo 6
COMISIÓN EJECUTIVA, CONSEJERO DELEGADO Y APODERADOS GENERALES
I. PLANTEAMIENTO INICIAL 221
II. LA COMISIÓN EJECUTIVA Y EL CONSEJERO DELEGADO 222
1. Caracterización como órgano delegado 224
2. Calificación de los miembros y titulares del órgano delegado 226
2.1. La pretendida nueva relación contractual del consejero delegado 228
2.2. El contrato de delegación como novación del contrato de administración 230
3. çmbito del poder de gestión y representación 240
III. LOS APODERADOS GENERALES 241
1. Personas a las que se puede apoderar 244
2. Régimen aplicable 246
3. Mención al gerente o director general 254
IV. REFERENCIA A LAS FIGURAS SURGIDAS EN EL SENO DE LAS SOCIEDADES COTIZADAS 258
1. Elementos del consejo de administración 259
2. Consejeros ejecutivos 261
3. Consejeros no ejecutivos: dominicales, independientes y otros 264
SEGUNDA PARTE
MODALIDADES, EJERCICIO Y EFECTOS DE LA SEPARACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES
Capítulo 7
LA SEPARACIÓN CAUSAL
I. PLANTEAMIENTO INICIAL 271
II. Incumplimiento de los requisitos para ser nombrado administrador 274
1. Requisitos legales previstos en la legislación societaria 274
2. Referencia a la diligencia como requisito en la normativa sectorial 277
III. Infracción de los deberes y prohibiciones inherentes al ejercicio del cargo 281
1. La infracción de los deberes de diligencia y lealtad como causa de separación 281
2. El sistema legal de separación por prohibiciones e incompatibilidades 284
2.1. La necesaria separación por prohibiciones absolutas 285
2.2. La separación facultativa por conflicto de intereses 288
2.3. Distinción entre los supuestos f‡cticos 290
IV. Promoción y transacción de la acción social de responsabilidad 293
1. Presupuestos de responsabilidad de los administradores 293
2. La destitución de los administradores afectados 303
2.1. El car‡cter dispositivo de la destitución en el acuerdo de la junta general 305
2.2. La imposibilidad de separación del administrador como consecuencia del ejercicio de la acción social por minoritarios y acreedores 309
3. El alcance de la destitución a los administradores responsables solidarios 315
3.1. Consejo de administración y administración conjunta 316
3.2. Delegación de facultades 318
3.3. Apoderamiento de personas ajenas al órgano de administración 326
V. Separación y suspensión sin intervención de la junta general 330
1. Resolución judicial fundamentada en justa causa 331
1.1. Supuestos generales y medidas cautelares 332
1.2. Constitución de una administración judicial en proceso de ejecución 336
2. Separación por resolución administrativa en la normativa sectorial 341
3. Separación en el procedimiento concursal 344
3.1. Durante la fase comœn 344
3.2. Con la apertura de la fase de liquidación 345
4. Disolución y liquidación de la sociedad 346
VI. Fallecimiento del administrador 348
Capítulo 8
REVISIÓN DE LA SEPARACIÓN AD NUTUM
I. La revocabilidad y la libre revocabilidad 351
II. La regulación de la separación en el Derecho comparado 355
1. El sistema europeo continental 355
1.1. Derecho francés 355
1.2. Derecho italiano 358
1.3. Derecho portugués 365
1.4. Derecho alem‡n 368
2. El sistema del common law 373
2.1. Derecho inglés 374
2.2. Derecho estadounidense 378
3. El Derecho de la Unión Europea 381
3.1. Planteamiento general 381
3.2. La sociedad anónima europea 382
4. Una mirada hacia el Derecho brasile–o 387
III. El sistema espa–ol de separación ad nutum 393
1. La ÇevoluciónÈ de la revocabilidad en Espa–a 393
2. El sistema actual 395
Capítulo 9
DELIMITACIÓN DEL PRINCIPIO DE LA LIBRE REVOCABILIDAD
I. Los problemas jurídicos DE una libre revocabilidad en sentido estricto 399
II. El car‡cter fiduciario de la relación como POSIBLE fundamento de la libre revocabilidad 402
1. Planteamiento inicial 402
2. Aproximación al negocio fiduciario en Derecho mercantil 403
3. La relación de administración social como negocio de confianza 405
III. El deber de lealtad como fundamento de la separación ad nutum 408
IV. Hacia una delimitación de la naturaleza jurídica de la separación ad nutum 411
1. Aplicación de los supuestos extintivos de la relación obligatoria 413
1.1. La solución tradicional: la separación como revocación 414
1.2. La separación como resolución 422
1.3. El binomio separación-resolución 426
1.4. La separación como rescisión 431
2. La separación como desistimiento unilateral 432
2.1. Noción y aplicación al contrato de administración social 432
2.2. La necesidad de justa causa y su dispensa legal 437
2.3. Discusión sobre la necesidad de preaviso 440
2.4. Remisión a la responsabilidad contractual por desistimiento 443
V. MENCIÓN A La renuncia del administrador 446
1. Admisibilidad y naturaleza jurídica 446
2. Procedimiento y efectos 450
3. Límites necesarios a su ejercicio 454
Capítulo 10
POSIBLES LIMITACIONES A LA LIBRE SEPARACIÓN
I. Planteamiento inicial 459
II. El orden del día de la convocatoria 460
III. El sistema de representación proporcional 463
1. La separación del consejero designado por la minoría agrupada 463
2. La separación del consejero por conflicto de interés de la minoría agrupada 472
IV. Cl‡usulas estatutarias limitativas de la separación 475
1. Cl‡usulas que afecten directamente el principio de libre revocabilidad 476
1.1. Irrevocabilidad 476
1.2. Necesidad de justa causa 478
1.3. Régimen diferenciado para el consejero designado por la minoría 479
2. Cl‡usulas que afecten el ejercicio de la separación por la sociedad 481
2.1. Necesidad de mención a la separación en el orden del día 481
2.2. Elevación del quórum y mayorías 484
3. Otros tipos de cl‡usulas 491
Capítulo 11
EJERCICIO DE LA FACULTAD DE SEPARACIÓN
I. PLANTEAMIENTO INICIAL 493
II. PARTICULARIDADES EN LA FORMACIÓN DEL ACUERDO POR LA JUNTA GENERAL 498
1. Etapas previas a la celebración de la asamblea 498
1.1. Competencia para convocar la junta general 499
1.2. El orden del día de la convocatoria 501
2. Formación de la asamblea y desarrollo de la reunión 507
2.1. El quórum de constitución 507
2.2. La mayoría para la adopción del acuerdo 511
3. La deliberación sobre el tema 518
3.1. Aspectos generales de la votación 518
3.2. La participación del socio-administrador afectado 522
III. LA PERFECCIÓN DE LA SEPARACIÓN 527
1. Problem‡tica en torno al momento en que se produce la separación 527
2. El acuerdo de separación y su formalización en el acta de la asamblea 529
3. La comunicación al administrador como condición de eficacia de la separación 533
4. El car‡cter meramente declarativo de la inscripción en el Registro Mercantil 537
Capítulo 12
POSICIÓN JURÍDICA DEL ADMINISTRADOR ANTE EL ACUERDO DE SEPARACIÓN
I. planteamiento inicial 543
II. La impugnación del acuerdo de separación 544
1. Consideraciones generales 544
2. La legitimación del administrador separado 547
3. Los supuestos de impugnación 555
III. LA REINCORPORACIÓN DEL ADMINISTRADOR AL ÓRGANO Y LA SEPARACIÓN DEL ADMINISTRADOR NOMBRADO EN SU LUGAR 559
1. Suspensión cautelar del acuerdo impugnado 560
2. Anotación preventiva de la demanda de impugnación 565
3. Sentencia estimatoria 569
Capítulo 13
EFECTOS GENERALES DE LA SEPARACIÓN DEL ADMINISTRADOR
I. EFECTOS INTERNA CORPORIS 575
1. Extinción del contrato de administración 575
2. Extinción de los deberes inherentes al cargo 575
3. Nombramiento de nuevos administradores en la misma reunión 578
4. Sustitución inmediata del administrador separado que preside la sesión 583
II. EXONERACIÓN DE RESPONSABILIDADES EXTERNA CORPORIS 585
III. EFECTOS RESPECTO DE LAS PRESTACIONES ECONÓMICAS 585
1. Consideraciones generales 585
2. Remuneración ordinaria 586
3. Remuneración mediante participación en beneficios 587
4. Remuneración mediante entrega de acciones 590
Capítulo 14
EFECTOS INDEMNIZATORIOS DE LA SEPARACIÓN DEL ADMINISTRADOR
I. Planteamiento inicial 593
1. Argumentos contrarios a la indemnización 598
2. Breve referencia al Derecho comparado 608
3. La inadecuación de una indemnización a partir del Derecho comœn 616
3.1. Responsabilidad contractual 616
3.2. Responsabilidad extracontractual 619
II. La indemnización por separación como categoría propia de compensación 623
1. La ausencia de indemnización en la separación causal 624
2. La ausencia de indemnización en los contratos de duración indeterminada 627
3. La indemnización en el desistimiento unilateral sin pacto de indemnización 632
4. La indemnización en el desistimiento unilateral con pacto de indemnización 639
III. Cuantificación de la indemnización 648
1. Liquidación y límites generales 648
1.1. Lecciones del Derecho comœn y del Derecho comparado 649
1.2. Par‡metros extraídos de la legislación societaria 655
1.2.1. Importe m‡ximo aprobado por la junta general 656
1.2.2. Proporcionalidad y razonabilidad 658
1.3. Aplicación de los criterios se–alados 659
2. Los pactos de indemnización 663
2.1. Límites al establecimiento del quantum indemnizatorio 663
2.1.1. Previsión legal, estatutaria y acuerdo de la junta general 664
2.1.2. Remuneración del administrador y partida de indemnización reservada 666
2.1.3. Preservación de la facultad de separación ad nutum 668
2.2. Los pactos de indemnización en la delegación de facultades 672
2.3. El control de la indemnización pactada 680
REFERENCIAS BIBLIOGRçFICAS 687