Sinopsis

La crisis sanitaria generada por la Covid-19 junto con las medidas gubernamentales derivadas de la misma han impactado de lleno en las relaciones contractuales de Compañías de diversos sectores económicos. Como ocurrió en crisis anteriores, tanto la manera en que se ha visto afectado por tales circunstancias el principio de pacta sunt servanda (lo pactado obliga), principio básico de nuestro derecho de contratos, como los distintos remedios jurídicos que pueden ser considerados para excepcionarlo, han vuelto a entrar en escena en el mundo de los negocios. Y es en este contexto donde la doctrina rebus sic stantibus, objeto de esta obra, ha vuelto a adquirir un significativo protagonismo. La situación actual invita por tanto a realizar un análisis profundo de esta relevante figura de origen jurisprudencial en España. No obstante, esta obra colectiva no pretende quedarse en un mero análisis de su aplicación en el contexto de la crisis actual, sino que tiene una vocación más ambiciosa. Además de incorporar un minucioso y completo estudio general teórico de esta figura por expertos académicos, la obra incluye un análisis casuístico de la misma desde una perspectiva sectorial, efectuada por profesionales del derecho especialistas en cada sector analizado. Finalmente, la obra se completa con un estudio respecto a su posible aplicación en disciplinas concretas del derecho, como en el ámbito concursal, tributario o laboral. Este doble enfoque académico y práctico-sectorial de la obra tiene como objetivo configurarla como una herramienta fundamental de consulta sobre la materia, no sólo de cara a su posible aplicación en el contexto de la crisis sanitaria actual, sino también como una referencia a considerar en el marco de otros posibles eventos "extraordinarios e imprevisibles" que pudieran acontecer en el futuro.

Índice

SECCIÓN 1
INTRODUCCIÓN Y PARTE GENERAL
I. INTRODUCCIÓN. ESTANDO ASÍ LAS COSAS, ADECUANDO LO BASILAR. LA ERA REBUS EN VISIÓN CENITAL, José Mª Alonso Puig 25
II. LA REBUS SIC STANTIBUS EN UN MUNDO GLOBALIZADO 35
EL CAMBIO DE LAS CIRCUNSTANCIAS CONTRACTUALES EN EL DERECHO COMPARADO, Manuel García Caracuel 37
I. INTRODUCCIÓN 37
II. EL REINO UNIDO 38
1. Introducción. El Derecho de Inglaterra y Gales 38
2. La doctrina de la frustración del contrato. Concepto y fundamento teórico 40
3. Supuestos de aplicación 41
4. Efectos 44
5. El Derecho escocés 45
III. FRANCIA 46
1. Introducción 46
2. Concepto y fundamento 49
3. Regulación positiva 50
4. Requisitos y efectos de la imprevisión 51
IV. ALEMANIA 52
1. Introducción 52
2. Concepto y fundamento 53
3. Regulación positiva y distinción de figuras afines 55
4. Requisitos y efectos 58
4.4.1. Alteración de las circunstancias 58
4.4.2. Imprevisión de las partes 58
4.4.3. Alteración profunda de la economía del contrato 59
V. ITALIA 60
1. Introducción 60
2. Concepto y fundamento 61
3. Regulación positiva y su crítica 62
4. Presupuestos 64
4.1. Contrato bilateral de tracto sucesivo 64
4.2. Evento sobrevenido extraordinario e imprevisible 64
4.3 Ruptura del equilibrio de las prestaciones 65
5. Efectos de la onerosidad excesiva sobrevenida 66
5.1. La resolución del contrato 66
5.2. La modificación equitativa del contrato 67
VI. ESTADOS UNIDOS 68
1. Introducción 68
2. Concepto y fundamento 69
3. Regulación positiva 72
4. Requisitos de aplicabilidad de las doctrines 81
4.1. Evento sobrevenido no imputable a las partes 81
4.2. Efecto obstativo del evento sobrevenido: el grado de intensidad 81
4.3. La falta de asunción del riesgo 82
5. Efectos de la impracticability 82
5.1. Extinción o adaptación del contrato 82
5.2. Restitución y daños indemnizables 83
VII. BIBLIOGRAFÍA 83
LA REBUS SIC STANTIBUS EN EL MARCO DE LA CONVENCIÓN DE VIENA DE 1980 SOBRE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCANCÍAS Y EN INSTRUMENTOS DEL SOFT LAW, Mª del Pilar Perales Viscasillas 89
I. INTRODUCCIÓN 89
II. LAS DIFERENTES OPCIONES REGULATORIAS EN LOS INSTRUMENTOS INTERNACIONALES 91
III. LA EXCESIVA ONEROSIDAD SOBREVENIDA BAJO LA CISG 97
1. Pacta sunt servanda y asignación contractual de los riesgos 98
2. El hardship como impedimento bajo el art.79 CISG 103
3. Requisitos para que un impedimento califique como hardship 107
4. Obligaciones incluidas bajo la falta de cumplimiento 112
IV. LOS DIFERENTES REMEDIOS A NIVEL INTERNACIONAL EN LOS CASOS DE HARDSHIP 114
V. BIBLIOGRAFÍA 121
III. LA REBUS SIC STANTIBUS EN ESPAÑA 127
CONCEPTO Y DISTINCIÓN RESPECTO DE OTRAS FIGURAS AFINES. Enrique Sanjuán 129
I. INTRODUCCIÓN 129
II. LA TEORÍA DEL AGOBIO DEL DEUDOR 137
III. LA MODULACIÓN DE LOS REQUISITOS 149
IV. DELIMITACIÓN FINAL DE LA FIGURA. 152
V. LA AFECTACIÓN A LOS SUPUESTOS DE CRISIS 154
VI. REALES DECRETOS EN TIEMPOS DE PANDEMIA 162
1. El ámbito normativo 162
2. Derecho de resolución sin penalización 163
3. Moratoria en arrendamientos de uso distinto al de vivienda 165
VII. DISTINCIÓN DE FIGURAS 166
1. Introducción 166
2. Distinción desde el derecho comparado. 168
3. Distinción en nuestro derecho interno 170
3.1. Imposibilidad sobrevenida 170
3.2. Supuestos resolutorios 172
3.3. Técnica de revisión o resolución 174
VIII. CONCLUSIONES 175
IX. BIBLIOGRAFÍA 176
EVOLUCIÓN JURISPRUDENCIAL, Silvia García López, Mª Salud Durán Vargas y Gabriel Blanco González 179
I. INTRODUCCIÓN 180
II. EVOLUCIÓN HISTÓRICA DE LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS 181
1. La aplicación de la cláusula rebus sic stantibus según la jurisprudencia tradicional 182
2. La aplicación de la cláusula rebus sic stantibus en la jurisprudencia dictada tras la crisis económica del 2008 189
2.1. Crisis económica como circunstancia de entidad suficiente para la aplicación de la cláusula rebus sic stantibus 189
2.2. Carácter imprevisible del cambio de circunstancias 191
2.3. Las condiciones de las partes y su incidencia en la apreciación del carácter imprevisible de las circunstancias en relación con la cláusula rebus sic stantibus 193
2.4. Las circunstancias sobrevenidas no pueden imputarse a las partes en el seno de la cláusula rebus sic stantibus 194
III. GIRO INTERPRETATIVO DEL TRIBUNAL SUPREMO A TRAVÉS DE LAS SENTENCIAS DE 30 DE JUNIO Y 15 DE OCTUBRE DE 2014 195
1. Sentencia del Tribunal Supremo n.º 333/2014 de 30 de junio 196
2. Sentencia del Tribunal Supremo n.º 591/2014 de 15 de octubre 198
IV. VUELTA A LA APLICACIÓN MÁS RESTRICTIVA DE LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS 199
1. Sentencias del Tribunal Supremo de 11 y 19 de diciembre de 2014 200
2. Auto del Tribunal Supremo de 28 de enero de 2015 201
3. Sentencia del Tribunal Supremo n.º 64/2015 de 24 de febrero 201
V. JURISPRUDENCIA MÁS RECIENTE DEL TRIBUNAL SUPREMO 202
1. Sentencia del Tribunal Supremo n.º 477/2017 de 13 de julio 202
2. Sentencia del Tribunal Supremo n.º 5/2019 de 9 de enero 203
3. Sentencia del Tribunal Supremo n.º 19/2019 de 15 de enero 203
4. Sentencia del Tribunal Supremo n.º 452/2019 de 18 de julio 204
5. Sentencia del Tribunal Supremo n.º 156/2020 de 6 de marzo 205
VI. JURISPRUDENCIA MENOR DICTADA A RAÍZ DE LA SITUACIÓN GENERADA TRAS EL «COVID-19» 206
1. Auto del Juzgado de Primera Instancia n.º 3 de Zaragoza n.º 124/2020 de 29 de abril 206
2. Auto del Juzgado de Primera Instancia n.º 60 de Madrid n.º 155/2020 de 30 de abril 207
3. Auto del Juzgado de Primera Instancia n.º 1 de Valencia n.º 256/2020 de 25 de junio 209
4. Auto del Juzgado de Primera Instancia n.º 1 de Benidorm n.º 162/2020 de 7 de julio 210
5. Auto del Juzgado de Primera Instancia e Instrucción n.º 2 de El Prat de Llobregat n.º 55/2020 de 15 de julio 211
6. Sentencia del Juzgado de Primera Instancia n.º 2 de Cáceres n.º 94/2020 de 11 de agosto 212
7 Auto del Juzgado de Primera Instancia n.º 74 de Madrid n.º 299/2020 de 13 de agosto 214
VII. DOCTRINA JURISPRUDENCIAL SOBRE LOS EFECTOS DE LA APLICACIÓN DE LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS 214
VIII. CONCLUSIÓN 220
IX. BIBLIOGRAFÍA 221
CONDICIONES PARA SU APLICACIÓN
EL CARÁCTER SOBREVENIDO E IMPREVISIBLE DE LA ALTERACIÓN Y LA INIMPUTABILIDAD DEL PERJUDICADO, Segismundo Alvarez Royo-Villanova 223
I. INTRODUCCIÓN: ORIGEN Y FUNDAMENTO DE LA DOCTRINA E IMPORTANCIA DE LA IMPREVISBILIDAD 223
1. Evolución histórica y jurisprudencial en España 224
2. El conflicto ideológico en torno a su aplicación 226
3. El fundamento teórico de la doctrina rebus 230
II. EL CARÁCTER SOBREVENIDO DE LA ALTERACIÓN 233
1. El requisito en la legislación comparada y en nuestra jurisprudencia 233
2. Aplicación del requisito a la pandemia del COVID-19 236
III. LA IMPREVISIBILIDAD 238
1. El concepto de imprevisibilidad y su cualificación 238
2. Aplicación al COVID19 246
IV. CAUSALIDAD E INIMPUTABILIDAD 249
1. Causalidad 249
2. Inimputabilidad 251
V. CONCLUSIÓN 253
VI. BIBLIOGRAFÍA 255
AUSENCIA DE ASIGNACIÓN DEL RIESGO CONTRACTUAL Y RUPTURA DE LA ECONOMÍA DEL CONTRATO ANTE LA EXCESIVA ONEROSIDAD SOBREVENIDA, Jorge Castiñeira Jerez 257
I. AUSENCIA DE ASIGNACIÓN DEL RIESGO CONTRACTUAL 257
1. Autonomía de la voluntad, asunción de riesgos y límites al deber de cumplimiento 257
2. Análisis para la determinación de la asignación del riesgo contractual como paso previo y requisito para la aplicación de la doctrina rebus sic stantibus 264
II. RUPTURA DE LA ECONOMÍA DEL CONTRATO POR LA EXCESIVA ONEROSIDAD 276
1. Medida de la excesiva onerosidad 282
2. De los efectos propios derivados de considerar la excesiva onerosidad como una alteración causal 285
III. BIBLIOGRAFÍA 289
SECCIÓN 2
ANÁLISIS SECTORIAL
IV. APLICACIÓN DE LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS EN EL MERCADO INMOBILIARIO 295
LA REBUS SIC STANTIBUS EN LA COMPRAVENTA INMOBILIARIA, Prudencio López Martínez-Acacio y Agustín del Río Galeote 297
I. INTRODUCCIÓN 297
II. APROXIMACIÓN CONCEPTUAL A LA COMPRAVENTA INMOBILIARIA 298
III. LA EJECUCIÓN DIFERIDA COMO PRESUPUESTO PARA LA APLICACIÓN DE LA REBUS SIC STANTIBUS 300
IV. ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL DE LA CLÁUSULA REBUS EN LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA INMOBILIARIA 301
1. Solapamiento con otras figuras próximas 301
2. Algunos de los factores considerados por la jurisprudencia reciente respecto del carácter imprevisible de la alteración sobrevenida en el marco de la compraventa inmobiliaria 304
2.1. La consideración de la crisis del 2008 como evento extraordinario e imprevisible 305
2.2. Conocimiento del sector por el contratante 307
2.3. El carácter especulativo de la operación 307
2.4. Asunción del riesgo de la financiación para acometer la operación 309
3. Análisis casuístico 310
3.1. Por imposibilidad de obtención de financiación por el comprador en la compraventa sobre plano 310
3.2. Por imposibilidad de financiación del vendedor-promotor 316
3.3. Por imposibilidad de pago del precio por motivos de salud 318
3.4. Por variación sustancial del valor del inmueble (al alza o a la baja) 319
3.5. Por alteraciones del planeamiento urbanístico 321
V. ALGUNAS CONSIDERACIONES RESPECTO A SU APLICACIÓN EN LA CONTRATACIÓN INMOBILIARIA EN EL MARCO DE LA CRISIS SANITARIA DE LA COVID-19 325
VI. BIBLIOGRAFÍA 328
LA REGLA REBUS SIC STANTIBUS EN CONTRATOS DE ARRENDAMIENTO PARA USO DISTINTO DEL DE VIVIENDA, Alberto Plaza López-Berges 329
I. INTRODUCCIÓN 329
II. ÁMBITO DE ESTE TRABAJO 331
III. EL REAL DECRETO LEY 15/2020 332
IV. DECRETO LEY 34/2020 334
V. EL EVENTO HABILITANTE 336
VI. TEST DE IDONEIDAD 338
1. Distribución convencional del riesgo 338
2. Cláusulas de estabilización preexistentes 339
3. Elementos externos de estabilización 341
4. La buena fe 341
5. La duración del contrato 342
6. Los Actos Propios 343
7. Uso del Inmueble Arrendado 344
8. Reevaluación del desequilibrio entre prestaciones 345
9. La ley sucede a la iniciativa privada 347
VII. ASPECTOS PROCESALES 347
1. Invocación fraudulenta de la prejudicialidad civil 348
2. Solicitud de Medidas Cautelares 350
2.1. Fumus boni iuris 350
2.2. Periculum in mora 351
V. LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS DESDE LA PERSPECTIVA DEL SECTOR ASEGURADOR 353
EL CONTRATO DE SEGURO Y LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS, Blanca Sánchez Fresco 355
I. INTRODUCCIÓN 355
II. OBJETO DEL CONTRATO DE SEGURO 355
III. MECANISMOS DE LA LCS PARA MANTENER EL EQUILIBRIO DE PRESTACIONES 357
IV. COVID-19 Y CONTRATO DE SEGURO 360
V. BIBLIOGRAFÍA UTILIZADA 366
EL REASEGURO Y LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS, Jesús Simón Marco 367
I. DEFINICIÓN 367
II. ORIGEN DE LA FIGURA 367
III. LAS FINALIDADES DEL REASEGURO 369
IV. EL REASEGURO Y LA REBUS SIC STANTIBUS 371
V. OTRAS ALTERNATIVAS 375
VI. POSIBLE IMPACTO DE FUTURAS REFORMAS LEGISLATIVAS 377
VII. BIBLIOGRAFÍA UTILIZADA 378
VI. EL SECTOR FINANCIERO Y LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS 379
EL IMPACTO RECIENTE DE LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS EN LOS CONTRATOS DE FINANCIACIÓN EMPRESARIAL, Santiago Lobato Piñana 381
I. INTRODUCCIÓN 381
II. CONTRATOS DE FINANCIACIÓN EMPRESARIAL: UNA APROXIMACIÓN GENERAL 382
III. APLICACIÓN DE LA DOCTRINA REBUS SIC STANTIBUS DURANTE LA CRISIS ECONÓMICA DE 2008 383
1. La doctrina rebus sic stantibus no resulta de aplicación en los casos de dificultad o imposibilidad de obtener financiación 384
IV. APLICACIÓN DE LA DOCTRINA REBUS SIC STANTIBUS COMO CONSECUENCIA DE LA PANDEMIA DEL COVID-19 387
1. El auto 155/2020 del juzgado de primera instancia nº60 de Madrid de 30 de abril de 2020: el caso Celsa 388
2. Solicitud de medidas cautelares y situación del grupo Celsa pre-COVID-19 388
3. Efectos del COVID-19 en la actividad e ingresos del grupo Celsa 389
4. Interpretación del contrato y aplicación de la doctrina rebus sic stantibus por parte del juez 390
5. Importancia e interpretación del Auto 391
V. LA REGULACIÓN CONVENCIONAL DE SUCESOS EXCEPCIONALES QUE TENGAN UN IMPACTO SUSTANCIAL Y ADVERSO EN LOS CONTRATOS DE FINANCIACIÓN EMPRESARIAL 393
1. El cambio sustancial adverso (material adverse change) 394
2. El uso del cambio sustancial adverso 395
VI. ALGUNAS PROPUESTAS PARA DOTAR DE MAYOR CERTIDUMBRE Y SEGURIDAD JURÍDICA A LA APLICACIÓN DE LA DOCTRINA REBUS SIC STANTIBUS EN LOS CONTRATOS DE FINANCIACIÓN EMPRESARIAL ANTE SITUACIONES QUE AFECTAN DE FORMA GENERALIZADA A LA ECONOMÍA ESPAÑOLA 397
1. Marco general 398
2. El respeto a lo acordado “pacta sunt servanda” 399
3. Positivización de la doctrina rebus sic stantibus 401
VII. CONCLUSIONES 404
VIII. BIBLIOGRAFÍA 405
LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS Y LA GARANTÍA DE CONTINUIDAD OPERACIONAL EN LOS CONTRATOS DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS EN EL SECTOR FINANCIERO, Alberto Granados Krudewig 407
I. INTRODUCCIÓN 407
II. LA CRISIS ECONÓMICA DE 2007 COMO PUNTO DE PARTIDA 408
III. LA CONSOLIDACIÓN DE LA CONTINUIDAD OPERACIONAL BANCARIA Y SU EXPANSIÓN EN EL CONTEXTO EUROPEO 412
1. La creación de la Unión Bancaria 412
2. La continuidad operacional como principio rector del MUR 414
2.1. Las funciones esenciales: su protección contractual en un contexto de resolución 416
3. La expansión de la continuidad operacional en el sector financiero europeo 420
3.1. Breve introducción al Sistema Europeo de Supervisión Financiera. La Autoridad Bancaria Europea 420
3.2. La continuidad operacional de los servicios externalizados 421
IV. LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS: CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS 424
1. El inicio jurisprudencial de la cláusula Rebus Sic Stantibus. Una aceptación limitada 425
2. La evolución de la jurisprudencia del Tribunal Supremo en un contexto económico y financiero nuevo 426
V. LA CLÁUSULA REBUS SIC STATIBUS Y LA CONTINUIDAD OPERACIONAL EN LOS CONTRATOS DE PRESTACIONES DE SERVICIOS BANCARIOS ESENCIALES. 430
VI. BIBLIOGRAFÍA 431
EXCESIVA ONEROSIDAD (HARDSHIP) EN LOS CONTRATOS DE DERIVADOS, David Ramos y Álvaro Requeijo 433
I. INTRODUCCIÓN: LOS CONTRATOS DE DERIVADOS 433
II. EXCESIVA ONEROSIDAD Y CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS: CONSIDERACIONES GENERALES, PRESTACIONES PECUNIARIAS Y CONTRATOS ALEATORIOS. 435
1. Excesiva onerosidad y cláusula rebus sic stantibus 435
2. Rebus sic stantibus: consideraciones en contratos aleatorios con prestación pecuniaria 442
III. DERIVADOS Y CONSIDERACIONES ESPECÍFICAS 446
1. Derivados, condiciones sobrevenidas, y arquitectura contractual. 446
2. Intervenciones regulatorias en mercados OTC: compensación centralizada y bilateral, y margin requirements. 451
3. Contratos con clientes minoristas 452
IV. BIBLIOGRAFÍA 455
VII. LA CLAUSULA REBUS SIC STANTIBUS EN LOS CONTRATOS ENERGETICOS, María Eguinoa Garelly, Pablo Yun García, David J. González Fernández y Irene Agúndez Lería 457
I. INTRODUCCIÓN 457
II. EL CAMBIO DE RÉGIMEN RETRIBUTIVO DE LAS INSTALACIONES DE PRODUCCIÓN DE ELECTRICIDAD RENOVABLE NO DETERMINÓ UNA ALTERACIÓN DEL EQUILIBRIO ECONÓMICO DEL CONTRATO DE CESIÓN DEL USO DEL INMUEBLE EN EL QUE SE UBICA LA INSTALACIÓN 459
1. Introducción 459
2. La Cláusula rebus sic stantibus: caracterización y requisitos. 461
3. La modificación legislativa acaecida en 2013-2014 no constituye una alteración extraordinaria de las circunstancias ni un riesgo imprevisible en el marco del Contrato 462
4. El cambio regulatorio no supone una excesiva onerosidad 464
5. Conclusión 465
III. LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS Y LAS MEDIDAS COVID-19 EN CONTRATOS DE SUMINISTRO DE ENERGÍA 465
1. El contrato de suministro 466
2. Cláusula rebus sic stantibus y contratos de suministro. 466
3. Medidas del Gobierno 469
3.1. Prohibición de suspensión de suministro 470
3.2. Flexibilización de los contratos de suministro 471
3.3. Suspensión del pago de facturas 474
4. Conclusión 475
IV. APLICACIÓN DE LA DOCTRINA DE LA REBUS SIC STANTIBUS EN LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA DE GAS NATURAL LICUADO. LAS CLÁUSULAS HARDSHIP Y ESPECIAL CONSIDERACION A LA DOCTRINA DEL FRUSTRATION OF CONTRACT EN EL CONTEXTO DE LA PANDEMIA DEL COVID-19 476
1. Introducción 476
2. Las cláusulas de “hardship” 477
3. La doctrine of frustration: La teoría 479
4. La aplicación práctica de la doctrine of frustration 481
5. Conclusión 485
V. BIBLIOGRAFÍA 486
VIII. LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS EN LOS CONTRATOS DE EJECUCIÓN DE OBRAS, Fernando Díaz Barco 489
I. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS DE APLICACIÓN DE LA CLÁUSULA 489
II. PRESUPUESTOS PARA LA ENTRADA EN APLICACIÓN DEL PRINCIPIO 493
III. EL CONTRATO DE OBRA Y LOS REQUISITOS EXIGIDOS PARA APLICACIÓN DE LA CLÁUSULA REBUS 494
IV. LA CLÁUSULA REBUS EN LA CONTRATACIÓN DE OBRA PÚBLICA Y PRIVADA. DIFERENCIAS 498
V. LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS EN NUESTRA JURISPRUDENCIA 502
VI. EL RIESGO Y VENTURA Y FUERZA MAYOR EN EL CONTRATO DE OBRAS 512
VII. A MODO DE CONCLUSIÓN 514
VIII. BIBLIOGRAFÍA 516
IX. LA APLICACIÓN DE LA REGLA REBUS SIC STANTIBUS AL CONTRATO DE GESTION HOTELERA, Antonio Oliver y Antonio Deyá 517
I. INTRODUCCIÓN 517
II. EL CONTRATO DE GESTIÓN HOTELERA 519
1. Concepto y naturaleza jurídica del contrato 520
2. Elementos subjetivos del contrato 522
3. Contenido 523
3.1. Obligaciones del gestor hotelero 523
a. La administración y gestión de la industria hotelera. 523
b. Obligaciones accesorias de la anterior: cesión de marca, integración del hotel en canales de venta del gestor o de terceros y rendición de cuentas. 526
c. Obligación de pago de un beneficio garantizado mínimo. 527
3.2. Obligaciones del titular de la industria hotelera 527
a. La pretendida entrega de la “posesión” de la industria hotelera 527
b. Otorgamiento de poder de representación al gestor 528
c. Obligación de no injerencia. 529
d. Dotación de un fondo de maniobra y de un fondo para reparaciones y sustituciones. 529
e. Pago de los honorarios pactados. 530
III. LA REGLA REBUS SIC STANTIBUS 531
1. Breves consideraciones sobre su origen y regulación 532
2. Evolución del tratamiento jurisprudencial de la regla 534
3. La aplicación jurisprudencial de la regla a dos supuestos de industria hotelera 536
IV. POSIBLE APLICACIÓN ACTUAL DE LA REGLA REBUS SIC STANTIBUS A LOS CONTRATOS DE GESTIÓN HOTELERA 540
V. BIBLIOGRAFÍA 544
X. APLICACIÓN DE LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS A LOS CONTRATOS PUBLICITARIOS, Dulce Miranda 545
I. INTRODUCCIÓN 545
II. CONTRATOS PUBLICITARIOS 546
III. APLICACIÓN JURISPRUDENCIAL DE LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS A LOS CONTRATOS PUBLICITARIOS 550
IV. CONCLUSIONES 557
V. BIBLIOGRAFÍA 558
XI. LA REBUS SIC STANTIBUS EN EL MUNDO DEL RETAIL. ANÁLISIS DE SU APLICACIÓN EN LOS CONTRATOS DE FRANQUICIA Y DISTRIBUCIÓN, Tatiana Arroyo Vendrell 559
I. INTRODUCCIÓN 559
1. La diversidad de sectores y contratos en el ámbito del retail 559
2. El impacto industrial y comercial de las medidas gubernamentales adoptadas (de paralización parcial o total, de cierre perimetral o fronterizo…) 560
3. La reacción del sector retail: la era de la digitalización 562
II. LAS PECULIARIDADES JURÍDICAS DE LOS CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN Y DE FRANQUICIA 564
1. Contratos de distribución 564
2. Contratos de franquicia 568
III. LA EXCEPCIONALIDAD DE LA INSTITUCIÓN “REBUS SIC STANTIBUS” Y EL PELIGRO DE SU DESNATURALIZACIÓN CON OCASIÓN DEL COVID-19 571
1. El pacta sunt servanda como punto de partida y la necesaria interpretación restrictiva de los requisitos de la institución rebus sic stantibus 571
2. La desnaturalización (jurisprudencial y legislativa) de la institución rebus sic stantibus y su efecto en los contratos de distribución y de franquicia 574
IV. BIBLIOGRAFÍA 579
XII. APLICACIÓN DE LA REBUS SIC STANTIBUS EN LAS OPERACIONES DE M&A, Sharon Izaguirre, Francisco Mayor e Ignacio Sanjurjo 581
I. INTRODUCCIÓN GENERAL: FUERZA MAYOR Y CLÁUSULA “REBUS SIC STANTIBUS” 581
II. APROXIMACIÓN AL IMPACTO DE LA COVID-19 EN LAS OPERACIONES DE M&A EN ESPAÑA 584
III. APLICABILIDAD DE LA DOCTRINA “REBUS SIC STANTIBUS” 586
1. Contratos con cláusula MAC 587
1.1. ¿Qué son las cláusulas MAC? 587
1.2. ¿Qué función cumplen? 588
1.3. Ámbito temporal durante el que debe producirse el cambio material adverso 589
1.4. Tipología de cláusulas MAC: 590
a. Genérico vs. Específico 590
b. Industria vs. Negocio 590
1.5. Efectos de la cláusula MAC 591
a. MAC como derecho de salida o MAC-out 591
b. MAC como manifestación 591
1.6. MAC vs “rebus sic stantibus” 592
2. Contratos en los que no hay previsión contractual u otra fórmula exoneratoria disponible (i.e. cláusula MAC) 592
IV. RECOMENDACIONES Y SUGERENCIAS EN EL CONTEXTO DE LA CRISIS DERIVADA DE LA COVID-19 593
1. Due Diligence 593
2. Valoración e impactos en el precio 594
3. Condiciones para el cierre 594
4. Periodo interino 595
5. Manifestaciones y garantías 595
6. Seguro de manifestaciones y garantías 596
XIII. DOCTRINA REBUS SIC STANTIBUS DESDE LA PERSPECTIVA DEL SECTOR PÚBLICO, María Guinot Barona 597
I. LA DOCTRINA DEL RIESGO IMPREVISIBLE COMO CONCRECIÓN EN EL ÁMBITO DEL DERECHO PÚBLICO DE LA REBUS SIC STANTIBUS 597
1. Aplicación de la doctrina del riesgo imprevisible a los contratos de obras, servicios y suministros 599
2. Aplicación de la doctrina del riesgo imprevisible a las concesiones demaniales 600
II. EL REEQUILIBRIO ECONÓMICO-FINANCIERO DE LAS CONCESIONES DE OBRAS Y SERVICIOS 602
1. Evolución normativa 602
2. El restablecimiento del equilibrio económico en la LCSP17 604
3. Requisitos del reequilibrio según la Jurisprudencia 605
4. Importe de la compensación a satisfacer al concesionario. 607
5. Plazo para reclamar el reequilibrio 608
III. LA REGULACIÓN DEL REEQUILIBRIO DURANTE LA PANDEMIA DE LA COVID-19 609
IV. BIBLIOGRAFÍA 611
XIV. LA APLICACIÓN DE LA REBUS SIC STANTIBUS EN EL ÁMBITO CONCURSAL, Cayetana Lado Castro-Rial 613
I. INTRODUCCIÓN 613
II. LA REBUS SIC STANTIBUS Y LA PRECONCURSALIDAD 614
1. Efectos de la comunicación de apertura de negociaciones con los acreedores sobre los contratos pendientes de cumplimiento 614
2. Efectos sobre los acuerdos de refinanciación 617
3. Efectos sobre los acuerdos extrajudiciales de pagos 619
4. Efectos sobre la exoneración de pasivo insatisfecho 620
III. LA REBUS SIC STANTIBUS Y EL CONCURSO 621
1. Efectos del concurso sobre los contratos pendientes de cumplimiento 621
2. Efectos sobre el convenio concursal 627
IV. BIBLIOGRAFÍA 634
XV. LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS EN LOS CONTRATOS DE CONSUMO, Antonio Casado Navarro 635
I. PLANTEAMIENTO Y CONSIDERACIONES PRELIMINARES 636
II. LA APLICACIÓN DE LA DOCTRINA REBUS SIC STANTIBUS EN EL ÁMBITO DEL DERECHO DEL CONSUMO 637
1. Aproximación a la concepción de la rebus sic stantibus y principales caracteres 637
2. Requisitos para la aplicación de la cláusula rebus sic stantibus con especial atención a las relaciones de consumo 640
2.1. La alteración extraordinaria e imprevisible de las circunstancias en el momento del cumplimiento del contrato 641
2.2. La inimputabilidad de la alteración de las circunstancias a la parte que soporte sus consecuencias 643
2.3. La aparición de un desequilibrio entre las prestaciones de las partes o la frustración del fin del contrato derivado de la alteración de las circunstancias 644
2.4. La no asunción del riesgo de desequilibrio prestacional o de frustración del fin del contrato por ninguna de las partes 647
3. Consecuencias que se derivan del cumplimiento de estos requisitos 649
III. LA DISTRIBUCIÓN DEL RIESGO CONTRACTUAL EN LA CONTRATACIÓN CON CONSUMIDORES POR MEDIO DE CLAUSULADOS NO NEGOCIADOS INDIVIDUALMENTE Y CONDICIONES GENERALES 649
1. Planteamiento 649
2. La calificación de las cláusulas de reparto de riesgos como objeto principal del contrato o como cláusula accesoria 651
3. Tratamiento normativo de las cláusulas de reparto de riesgos predispuestas e impuestas por el empresario 653
IV. LAS MANIFESTACIONES DE LA DOCTRINA REBUS SIC STANTIBUS EN LA NORMATIVA DE CONSUMO 656
V. LA REGULACIÓN DE LOS DERECHOS DE LOS CONSUMIDORES Y USUARIOS DERIVADA DE LA NORMATIVA POST COVID-19 658
1. Propósito 658
2. Contratos de arrendamiento de vivienda 659
3. Contratos de préstamo 660
4. Contratos de compraventa de bienes y de prestación de servicios 661
5. Contratos de viajes combinados 663
6. Recapitulación 663
VI. REFLEXIONES FINALES 664
VII. BIBLIOGRAFÍA 666
XVI. REBUS SIC STANTIBUS Y ORDENAMIENTO TRIBUTARIO, Cristino Fayos, Juan Manuel Herrero de Egaña Espinosa de los Monteros y Juan Zornoza 671
I. INTRODUCCIÓN: LOS EFECTOS CIVILES DE LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS 671
II. UNA PRIMERA REFLEXIÓN SOBRE LOS EFECTOS TRIBUTARIOS DE LA APLICACIÓN DE LA CLÁUSULA REBUS 674
III. EN ALGUNOS CASOS EL ORDENAMIENTO TRIBUTARIO ATIENDE, DE MANERA IMPLÍCITA A LA CLÁUSULA REBUS: CONSULTAS TRIBUTARIAS, APAS, ACUERDOS PREVIOS EN PATENT BOX Y OTROS ACUERDOS DE VALORACIÓN 677
1. Consultas tributarias vinculantes planteadas a la Administración 678
2. Acuerdos previos de valoración 681
3. Acuerdos previos de calificación 684
4. Planes de amortización 685
IV. LA INCIDENCIA DE LA CLÁUSULA REBUS EN LA INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE DETERMINADAS NORMAS TRIBUTARIAS 686
1. Las opciones tributarias y su modificación 686
2. El reparto de dividendos por parte de las SOCIMIs 688
3. Una reflexión sobre los plazos de fraccionamientos y aplazamientos para el ingreso de deudas tributarias acordados con anterioridad a la entrada en vigor del Estado de Alarma 690
4. Permanencia, residencia fiscal y Convenios para prevenir la doble imposición 692
V. A MODO DE CONCLUSIÓN 693
VI. BIBLIOGRAFÍA 694
XVII. LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS EN EL ÁMBITO LABORAL, Fernando Ruiz Linaza 697
I. INTRODUCCIÓN 697
II. LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS EN EL CONTRATO DE TRABAJO 698
1. Requisitos generales para aplicar la cláusula rebus sic stantibus. 698
2. La dificultad de aplicar la cláusula rebus sic stantibus en el ámbito laboral: existencia de normativa laboral propia que permite modificar unilateralmente los contratos laborales a una parte. 699
3. En un principio no se permitió la aplicación de la cláusula rebus sic stantibus en el ámbito laboral. 701
4. Escasos precedentes judiciales de aplicación de la cláusula rebus sic stantibus en el ámbito del contrato individual de trabajo. 701
5. Criterio de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo para aplicar la cláusula rebus sic stantibus en las relaciones individuales de trabajo. 702
6. Sentencia de la Sala de lo Social del TSJ de Aragón de 9 de noviembre de 2012 703
7. La aplicación de la cláusula rebus sic stantibus a los contratos de alta dirección 705
III. LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS EN LA NEGOCIACIÓN COLECTIVA: LA MODIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES PREVISTAS EN LOS CONVENIOS COLECTIVOS. 706
IV. BIBLIOGRAFÍA 709