Sinopsis

Los enlaces, los hilos con los que se teje la Web y la clave de su éxito, si bien permiten el acceso rápido y sencillo a la vasta información que en ella existe, pueden dar lugar a numerosos problemas jurídicos, siendo los más importantes los relativos a los derechos de autor y conexos, a cuyo análisis hemos dedicado esta monografía.

Con la sentencia Svensson y otras posteriores, el TJUE ha establecido una libertad de enlazar, aunque limitada y condicionada, que disciplina a los enlaces dentro del derecho de comunicación pública, permitiendo atribuir a los enlazadores responsabilidad directa, por infracción de los derechos de autor.

Sin embargo, consideramos que el derecho de comunicación pública no se ajusta adecuadamente a la actividad que realizan estos prestadores, y proponemos utilizar las figuras de la autorización tácita y de la responsabilidad indirecta, la primera para justificar la actividad de enlazar, y la segunda para atribuir responsabilidad por la misma.

Índice

Índice
Prólogo 21
Abreviaturas y acrónimos 25
Introducción 31
Capítulo 1
Internet, la web y los enlaces en HTML
1.1. La Revolución Digital y la Era de la Información 33
1.2. El nacimiento de Internet y los protocolos TCP/IP 36
1.3. Hipertexto, HTML y la WWW 38
1.4. Características del lenguaje HTML 40
1.5. Principales efectos jurídicos de las TIC 44
1.6. Los enlaces en el lenguaje HTML 45
1.6.1. Página Web y sitio Web 45
1.6.2. Definición de enlace en HTML 46
1.6.3. Elementos o partes de un enlace 46
1.6.4. Contenidos anexos a los enlaces 48
1.6.5. Principales etiquetas HTML que permiten crear enlaces 49
1.6.6. Clasificación de los enlaces en HTML 52
1.6.6.1. Según el tipo de etiqueta HTML con la que se construye el enlace 52
1.6.6.2. Según la localización del destino 54
1.6.6.3. Según la acción realizada al activarse el enlace 54
1.6.6.4. Según la forma en que se visualiza el recurso enlazado 55
1.6.6.5. Otros criterios de clasificación de los enlaces 56
1.6.6.6. Cuadro resumen 58
1.6.7. Efectos de los enlaces sobre la Web enlazada 60
1.6.7.1. Efectos beneficiosos 60
1.6.7.2. Efectos perjudiciales 61
1.6.8. Los enlaces fuera de la World Wide Web 62
Capítulo 2
Los enlaces y sus problemas jurídicos
2.1. Introducción 63
2.1.1. Principales problemas jurídicos relacionados con los enlaces 64
2.1.2. Ámbito subjetivo de los enlaces 65
2.2. El debate sobre la naturaleza jurídica de los enlaces 67
2.3. El derecho a enlazar y el derecho a ser enlazado 68
2.3.1. El derecho a enlazar y la doctrina del free linking 68
2.3.2. El derecho a ser enlazado 73
2.3.2.1. El derecho a ser indexado y la neutralidad de búsqueda 74
2.3.2.2. El derecho a aparecer en directorios o listas de enlaces 75
2.3.2.3. El caso Putman Pit contra la ciudad de Cookeville (Tennessee) 76
2.4. Enlaces y vulneración de los derechos fundamentales 78
2.4.1. Introducción 78
2.4.2. Enlaces y libertades de expresión y de información 78
2.4.3. Derechos al honor, a la intimidad, y a la propia imagen 81
2.4.4. Enlaces y protección de datos de carácter personal 83
2.4.5. Conflictos entre DDFF: el juicio de ponderación constitucional 85
2.5. Enlaces y propiedad industrial 87
2.5.1. Introducción 87
2.5.2. El derecho marcario y los enlaces 88
2.5.2.1. Condiciones para que exista una infracción marcaria 88
2.5.2.2. El uso de marcas o signos similares a marcas en los enlaces 91
2.5.2.3. Anuncios patrocinados con palabras clave en los buscadores 94
2.6. Enlaces y competencia desleal 100
2.6.1. Introducción 100
2.6.2. La doctrina de la complementariedad relativa 104
2.7. Responsabilidad de los prestadores de servicios de la SI 106
Capítulo 3
Enlaces y responsabilidad de los prestadores
3.1. Introducción 109
3.1.1. Tipos de proveedores de enlaces 109
3.1.2. Marco legal aplicable 111
3.2. Responsabilidad de los prestadores de servicios de la SI 112
3.3. Naturaleza jurídica de los artículos 14 a 17 LSSICE 113
3.4. Alcance de las exenciones de responsabilidad de la LSSICE 117
3.4.1. Ámbito subjetivo 117
3.4.2. Ámbito material 119
3.4.3. Contenidos ajenos y hechos propios 122
3.4.4. Ausencia de una obligación general de control 123
3.4.5. Carácter objetivo o subjetivo de las exenciones 124
3.4.6. Inaplicación en relación con las acciones de cesación 125
3.5. Justificación de las exenciones de la LSSICE 128
3.6. Regímenes de puerto seguro establecidos por la LSSICE 130
3.6.1. Servicios de búsqueda y enlaces (art. 17 LSSICE) 131
3.6.1.1. Concepto de conocimiento efectivo 133
3.6.1.2. Consideraciones adicionales en relación con el conocimiento efectivo 137
3.6.1.3. Concepto de diligencia debida 141
3.6.2. Operadores de redes y proveedores de acceso (art. 14 LSSICE) 144
3.6.3. Almacenaje temporal en memoria caché (art. 15 LSSICE) 147
3.6.4. Servicios de alojamiento y almacenamiento (art. 16 LSSICE) 150
3.6.4.1. Consideraciones en relación con el art. 17 Directiva (UE) 2019/790 153
3.7. Principales diferencias entre LSSICE y la Directiva 2000/31/CE 155
3.8. La solución estadounidense: Digital Millennium Copyright Act 156
Capítulo 4
Los enlaces y los actos de explotación
4.1. Introducción 163
4.1.1. La propiedad intelectual en las cartas de derechos fundamentales 163
4.1.2. ¿Puede un enlace ser obra protegida por los derechos de autor? 166
4.2. Los enlaces y el derecho de reproducción 167
4.2.1. La importancia del derecho de reproducción en el mundo digital 167
4.2.2. Los enlaces y los actos de reproducción 168
4.2.3. Elementos del enlace y actos de reproducción 171
4.2.4. Materiales anexos al enlace y actos de reproducción 172
4.3. Los enlaces y el derecho de transformación 173
4.3.1. Los enlaces y la transformación de la obra enlazada 173
4.3.2. Elementos del enlace y el derecho de transformación 175
4.3.3. Materiales anexos al enlace y el derecho de transformación 176
4.4. Los enlaces como actos de comunicación pública 176
4.4.1. Introducción: el derecho de comunicación pública 176
4.4.2. El debate sobre si los enlaces son o no actos de comunicación pública 178
4.4.2.1. Argumentos en contra 179
4.4.2.2. Argumento a favor 183
4.4.3. Doctrina del TJUE sobre los enlaces 186
4.4.3.1. STJUE de 13/2/2014, asunto Svensson (C-466/12, TOL4.099.376) 187
4.4.3.2. ATJUE de 21/10/2014, asunto BestWater (C-348/13) 191
4.4.3.3. STJUE de 8/9/2016, asunto GS Media (C-160/15, TOL5.803.054) 192
4.4.3.4. STJUE de 26/4/2017, asunto Stichting/filmspeler (C-527/15, TOL6.052.618) 198
4.4.3.5. STJUE de 14/6/2017, asunto The Pirate Bay (C-610/15, TOL6.162.813) 202
4.4.3.6. STJUE de 7/8/2018, asunto Córdoba (C-161/17, TOL6.687.336) 205
4.4.4. Resumen de la doctrina del TJUE 209
4.4.5. Crítica a la doctrina del TJUE 212
4.4.6. Situaciones conflictivas que siguen abiertas 219
4.4.7. Otros elementos del enlace y materiales anexos 221
4.5. Los enlaces como actos de explotación atípica 222
4.6. Aplicación de las exenciones de responsabilidad de la LSSICE 223
Capítulo 5
Otras instituciones aplicables a los enlaces
5.1. Los enlaces y el límite de la cita 225
5.1.1. Aplicación del límite de la cita a los enlaces 225
5.1.2. Asunto Spiegel Online (C-516/17, TOL7.432.523): citar utilizando enlaces 230
5.1.2.1. Planteamiento de la controversia 230
5.1.2.2. Conclusiones del Abogado General en el caso Spiegel Online 232
5.1.2.3. Sentencia del TJUE de 29 de julio de 2019, asunto Spiegel Online 233
5.1.3. Otros elementos del enlace y materiales anexos 234
5.2. Enlaces y responsabilidad indirecta 235
5.2.1. Introducción 235
5.2.2. La responsabilidad indirecta estadounidense (secondary liability) 237
5.2.2.1. Responsabilidad vicaria (vicarious liability). 238
5.2.2.2. Contribución a la infracción (contributory liability). 239
5.2.2.3. Inducción a la infracción (inducement liability). 240
5.2.3. La reforma del art. 138 TRLPI operada por la Ley 21/2014 242
5.2.3.1. Ámbito subjetivo de la responsabilidad indirecta del art. 138 TRLPI 244
5.2.3.2. Tipos de responsabilidad indirecta previstos en el art. 138 TRLPI 245
5.2.3.3. Aplicación de las exenciones de responsabilidad de la LSSICE 249
5.3. La doctrina del flexible copyright y su aplicación a los enlaces 250
5.3.1. Licencia implícita y usos sociales tolerados 251
5.3.2. Aplicación inversa de la regla de los tres pasos 256
5.3.3. Fair use y doctrina del ius usus inocui 258
5.4. Propuesta de lege ferenda: límite específico para los enlaces 260
Capítulo 6
Enlaces y derechos de autor y conexos
6.1. Enlaces a artículos de prensa 263
6.1.1. Introducción 263
6.1.2. El nuevo derecho conexo alemán para los editores 266
6.1.3. Press clipping (art. 32.1 TRLPI) 268
6.1.4. Press linking (art. 32.2 TRLPI) 270
6.1.4.1. Excepción prevista para los buscadores 272
6.1.4.2. Limitación a favor de los agregadores de noticias (Tasa Google) 276
6.1.4.3. Prohibición del uso de imágenes sin autorización en cualquier caso 281
6.1.5. Crítica a la regulación española relativa a los artículos de prensa 282
6.1.6. Artículos de prensa en la Directiva (UE) 2019/790 285
6.2. La problemática de los materiales anexos a los enlaces 289
6.2.1. Derechos afectados por la utilización de materiales anexos 290
6.2.2. Marco legal de los materiales anexos a los enlaces en España 292
6.2.3. Posibles soluciones al problema de los materiales anexos 293
6.3. Enlaces y memoria caché 297
6.3.1. Introducción: concepto de memoria caché 297
6.3.2. Derechos afectados por el uso de la memoria caché 299
6.3.2.1. Utilización de técnicas de caching durante la indexación 300
6.3.2.2. Ofrecimiento de la copia en caché a los usuarios del buscador 301
6.3.2.3. Consideraciones generales sobre el uso de caching en los buscadores 303
6.3.3. Memoria caché y exenciones de responsabilidad LSSICE 303
6.3.4. Posibles soluciones al problema de la memoria caché 305
6.4. Medidas tecnológicas de protección (MTP) 308
6.4.1. Introducción 308
6.4.2. Límites a las Medidas Tecnológicas de Protección 311
6.4.3. Enlaces y Medidas Tecnológicas de Protección 313
6.5. Enlaces y derechos morales 314
6.5.1. Introducción 314
6.5.2. Derechos morales que pueden verse afectador por los enlaces 314
6.5.2.1. Derecho a la paternidad de la obra 316
6.5.2.2. Derecho a decidir sobre la divulgación de la obra 317
6.5.2.3. Derecho a la integridad de la obra 319
6.5.3. Irrelevancia de la distinción entre enlaces profundos y superficiales 321
6.6. Aplicación de las exenciones de responsabilidad de la LSSICE 323
6.7. Enlaces y piratería de contenidos 324
Capítulo 7
El papel de los enlaces en la piratería
7.1. Consideraciones previas 326
7.1.1. Dificultades para perseguir jurídicamente a los usuarios o internautas 326
7.1.2. Descarga vs. streaming 329
7.1.3. Descargas directas y descargas mediante páginas de enlaces 331
7.1.4. Redes de intercambio entre pares o P2P 333
7.2. Modelos más habituales de piratería de contenidos en la WWW 338
7.2.1. Descargas directas desde páginas Web 338
7.2.1.1. Introducción 338
7.2.1.2. Funcionamiento de las descargas directas 340
7.2.1.3. Ámbito subjetivo, ánimo de lucro y exenciones de responsabilidad 343
7.2.2. Descargas a través de redes P2P 347
7.2.2.1. Introducción 347
7.2.2.2. Funcionamiento de las descargas a través de redes P2P 347
7.2.2.3. Ámbito subjetivo, ánimo de lucro y exenciones de responsabilidad 351
7.2.3. Descargas mediante enlaces a redes P2P 355
7.2.3.1. Introducción 355
7.2.3.2. Funcionamiento de las descargas mediante enlaces P2P 356
7.2.3.3. Ámbito subjetivo, ánimo de lucro y exenciones de responsabilidad 360
7.2.4. Descarga mediante enlaces a megasitios de almacenamiento masivo 363
7.2.4.1. Introducción 363
7.2.4.2. Funcionamiento de la descarga mediante enlaces a megasitios 365
7.2.4.3. Variante con encriptación (modelo de negocio de Mega) 368
7.2.4.4. Ámbito subjetivo, ánimo de lucro y exenciones de responsabilidad 375
7.2.5. El papel de los prestadores de servicios de búsqueda en la piratería 378
7.2.5.1. Introducción 378
7.2.5.2. Responsabilidad de los buscadores 380
7.2.5.3. Aplicación del puerto seguro del art. 17 LSSICE 381
7.2.6. Modelos de piratería donde no intervienen enlaces 382
7.3. Recapitulación: responsabilidad de los distintos sujetos 384
7.3.1. Internautas o usuarios de Internet 384
7.3.2. Servicios ilícitos de descarga directa 384
7.3.3. Gestores y creadores de redes P2P 385
7.3.4. Prestadores de enlaces 385
7.3.5. Megasitios de almacenamiento masivo 386
7.3.6. Prestadores de servicios de búsqueda 386
7.3.7. Comercializadores de Kodi-Boxes 387
7.4. Cuestión a debatir: comunicación pública vs. responsabilidad indirecta 388
7.5. Aplicación de las exenciones de responsabilidad de la LSSICE 389
Capítulo 8
Delitos cometidos mediante enlaces
8.1. Introducción: Los delitos en la WWW 391
8.1.1. Los delitos tecnológicos o ciberdelitos 392
8.2. Responsabilidad penal y exenciones de la LSSICE 395
8.2.1. Responsabilidad penal y responsabilidad civil derivada del delito 395
8.2.2. Exenciones de responsabilidad de la LSSICE 397
8.3. Delitos relativos a los derechos de autor 399
8.3.1. Delito contra los derechos de autor: tipo básico (art. 270.1 CP) 400
8.3.1.1. Sujetos activo y pasivo, objeto material y elementos subjetivos 402
8.3.1.2. Penas, atenuantes, eximentes y exenciones de responsabilidad 403
8.3.2. La persecución penal de las Webs de enlaces (art. 270.2 CP) 405
8.3.2.1. Problemas existentes antes de la reforma del año 2015 406
8.3.2.2. Descripción del tipo penal del artículo 270.2 CP 408
8.3.2.3. Sujetos activo y pasivo, objeto material y elementos subjetivos 409
8.3.2.4. Penas, atenuantes, eximentes y exenciones de responsabilidad 411
8.3.2.5. El caso Youkioske: STS 920/2016 de 12/12/2016, TOL5.911.206 412
8.3.3. Medidas Tecnológicas de Protección (art. 270.5.d CP) 413
8.3.3.1. Sujetos activo y pasivo, objeto material y elementos subjetivos 414
8.3.3.2. Penas, atenuantes, eximentes y exenciones de responsabilidad 414
8.3.4. Consideraciones generales sobre los delitos anteriores 415
8.4. Análisis de la responsabilidad penal de los distintos actores 417
8.4.1. Internautas o usuarios de Internet 417
8.4.1.1. Uploaders (internautas que suben las obras y prestaciones) 418
8.4.1.2. Downloaders (internautas que realizan las descargas) 418
8.4.2. Servicios ilícitos de descarga directa 419
8.4.3. Gestores y creadores de redes P2P 419
8.4.4. Prestadores de enlaces 419
8.4.4.1. Prestadores ocasionales de enlaces 419
8.4.4.2. Webs de enlaces 420
8.4.5. Megasitios de almacenamiento masivo 421
8.4.6. Prestadores de servicios de búsqueda 421
8.4.7. Comercializadores de Kodi-Boxes 421
8.5. Otros delitos susceptibles de ser cometidos con los enlaces 422
Capítulo 9
La tutela de los derechos de autor y conexos
9.1. Introducción 425
9.2. La tutela civil y penal de los derechos de autor y conexos 426
9.2.1. Medios de tutela civil de los derechos de autor y conexos 426
9.2.1.1. Acciones por responsabilidad directa 426
9.2.1.2. Acciones por responsabilidad indirecta 427
9.2.1.3. Acciones de cesación contra los intermediarios 428
9.2.1.4. Solicitud de medidas cautelares 430
9.2.2. La tutela penal de los derechos de autor y conexos 430
9.3. La protección administrativa de los derechos de autor y conexos 431
9.3.1. Introducción 431
9.3.2. La ley de economía sostenible o ley Sinde-Wert 433
9.3.3. Ámbitos de aplicación del nuevo procedimiento administrativo 434
9.3.3.1. Ámbito subjetivo 434
9.3.3.2. Ámbito objetivo material 435
9.3.3.3. Ámbito territorial 436
9.3.4. Desarrollo del procedimiento administrativo 436
9.3.5. Control judicial del procedimiento administrativo 439
9.3.6. Aplicación de las exenciones de responsabilidad LSSICE 441
9.3.7. Crítica al procedimiento administrativo 442
9.3.8. Doctrina y estadísticas de la Sección Segunda de la CPI 445
9.4. Tutela extrajudicial y voluntaria: notificación y retirada 448
9.4.1. El procedimiento “notice and takedown” estadounidense 450
9.4.2. Características que debe tener un sistema de notificación y retirada eficaz 452
9.4.2.1. Contenido mínimo de la notificación 452
9.4.2.2. Contra notificación y otros aspectos esenciales a tener en cuenta 454
9.4.3. Inconvenientes de los sistemas de notificación y retirada 456
Capítulo 10
Recapitulación, conclusiones y propuestas
10.1. Internet, la Web y los enlaces en HTML 459
10.2. Los enlaces y sus problemas jurídicos 460
10.2.1. Derechos a enlazar, a no ser enlazado y a ser enlazado 460
10.2.2. Enlaces y derechos fundamentales 461
10.2.3. Enlaces y propiedad industrial 462
10.2.4. Enlaces y competencia desleal 462
10.3. Exenciones de responsabilidad de los prestadores de enlaces 463
10.4. Los enlaces y los actos de explotación 464
10.5. Otras instituciones aplicables a los enlaces 466
10.5.1. Enlaces y el límite de la cita 466
10.5.2. Enlaces y responsabilidad indirecta 467
10.5.3. Enlaces y la doctrina del flexible copyright 468
10.6. Enlaces y derechos de autor y conexos 469
10.6.1. Enlaces y artículos de prensa 469
10.6.2. Enlaces y materiales anexos 470
10.6.3. Enlaces y memoria caché 471
10.6.4. Enlaces y Medidas Tecnológicas de Protección (MTP) 472
10.6.5. Enlaces y derechos morales 473
10.7. El papel de los enlaces en la piratería de contenidos 474
10.7.1. El papel de los buscadores en la piratería 476
10.8. Delitos cometidos mediante enlaces 478
10.9. La tutela de los derechos de autor y conexos 478
10.9.1. Acciones civiles y penales 478
10.9.2. Procedimiento administrativo del art. 195 TRLPI 479
10.9.3. Procedimientos de notificación y retirada 480
10.10. Conclusiones finales y propuestas de lege ferenda 482
10.10.1. Todos los tipos de enlaces tienen la misma naturaleza jurídica 482
10.10.2. Aplicación a hipervínculos fuera del entorno HTML 482
10.10.3. Necesidad de contar con soluciones globales 483
10.10.4. Derecho a ser enlazado y neutralidad de búsqueda 483
10.10.5. Lucha integral contra los ilícitos relativos a los derechos de autor 483
10.10.6. Necesidad de regular el uso de la memoria caché en los buscadores 484
10.10.7. Interpretación inversa de la regla de los tres pasos 484
10.10.8. Interoperabilidad y otros límites a las MTP 484
10.10.9. Necesidad de regular la responsabilidad indirecta en el ámbito de la UE 485
10.10.10. Nuestra propuesta en relación con los enlaces y los materiales anexos 485
Anexo I
Bibliografía 489
Anexo II
Legislación
II.1. Española 509
II.2. Comunitaria 512
Anexo III
Resoluciones citadas
III.1. Tribunal de Justicia de la UE 515
III.2. Española 519
III.3. Otros Estados de la UE 524
III.4. Estadounidense 525
III.5. Resoluciones de la Sección Segunda de la CPI 526