Sinopsis

Reflexiones de política criminal, jurídico-dogmáticas y pragmáticas sobre la necesidad de una reforma integral del enjuiciamiento criminal en España.

El Derecho Penal y el Derecho Procesal Penal están configurados para caminar juntos de la mano sin poder separarse, pero no es así. El Derecho Penal afronta los numerosos retos que le plantea la realidad basándose en la Política Criminal y en la Dogmática, expandiéndose en forma muy alarmante. El Derecho Procesal Penal está más preocupado, en cambio, por resolver pragmáticamente los problemas conforme se producen, lo que está llevando a su contracción, es decir, a lo contrario a la expansión, a su mínima expresión. En verdad, sólo manifiesta interés por reducir la alarmante duración del proceso y por asegurarse que el juicio oral no tenga lugar, para eliminar la insoportable sobrecarga que sufren los tribunales penales. Para resolver esta grave disfuncionalidad, la Política Criminal y la Dogmática deben ser también fundamentos estructurales del proceso penal y de su perspectiva orgánica, si se quiere una buena práctica en la realidad. El autor pone de manifiesto a través de varios ejemplos reales importantes, qué consecuencias negativas conlleva no afrontar los problemas como se debe, especialmente de cara a la futura nueva Ley de Enjuiciamiento Criminal. Un libro esencial para conocer nuestro actual proceso penal e imaginar cómo debería ser el proceso penal que los españoles merecemos.

Índice

Índice
Prólogo 17
Introducción. ¿Qué está pasando hoy en el conjunto de las ciencias penales? 23
Parte Primera
EL DOGMA PENAL SUSTANTIVO
I. La expansión del Derecho penal en la sociedad del riesgo digitalizada 41
A) LAS CARACTERÍSTICAS DE NUESTRA SOCIEDAD (DEL RIESGO) ACTUAL 41
B) LOS EFECTOS DE LA SOCIEDAD DEL RIESGO EN EL DERECHO PENAL 45
C) LA INFLUENCIA EN ESTA MATERIA DE LA GLOBALIZACIÓN (ECONÓMICO-JURÍDICA) 48
D) LA ÚLTIMA EXPANSIÓN DEL DERECHO PENAL COMO REACCIÓN LEGISLATIVA PARA COMPRENDER LA SOCIEDAD DEL RIESGO Y NEUTRALIZAR SUS CONSECUENCIAS NEGATIVAS 50
E) ¿QUÉ DICE RESPECTO A ELLO LA POLÍTICA CRIMINAL? 58
F) UNA ATENTA OBSERVACIÓN DE LO QUE ESTÁ OCURRIENDO: EL DATO CIERTO DEL AUMENTO, EN PARTE ALARMANTE, DE CIERTO TIPO DE CRIMINALIDAD MÁS GRAVE 65
G) EL TEMA CRÍTICO DE LA PROTECCIÓN DE LA SEGURIDAD CIUDADANA: DE LA LEGISLACIÓN ESPECIAL A LA LEGISLACIÓN DE GUERRA, PASANDO POR LA LEGISLACIÓN DE EMERGENCIA Y LA LEGISLACIÓN DE ESTADO DE EXCEPCIÓN 73
H) EL FENÓMENO DE LA EXPANSIÓN DEL DERECHO PENAL EN LOS PLANOS INTERNO, EUROPEO E INTERNACIONAL 78
II. Dos primeras propuestas dogmáticas para controlar la expansión del derecho penal y su crítica 81
A) EL DERECHO DE INTERVENCIÓN DE HASSEMER, ENTRE EL DERECHO ADMINISTRATIVO Y EL DERECHO PENAL 82
B) EL DERECHO PENAL DE DOS VELOCIDADES DE SILVA SÁNCHEZ, SIN SALIRSE DEL ÁMBITO JURÍDICO-PENAL 85
C) EL CONTROL DE LA EXPANSIÓN IMPIDIÉNDOLA 87
III. Una tercera propuesta dogmática de mayor concreción para actuar penalmente contra la delincuencia más grave y controlar sus perniciosos efectos, el Derecho penal del enemigo según Jakobs 91
A) EXPLICACIÓN PREVIA: ¿VUELVE LA LUCHA AUTORITARIA CONTRA EL CRIMEN ORGANIZADO? 91
B) SU ANÁLISIS DE LA REALIDAD: LA CONSTATACIÓN DE LA EXISTENCIA DEL ENEMIGO COMO “NO PERSONA” Y LA ELABORACIÓN DE UN DERECHO PENAL DE EXCEPCIÓN PARA LUCHAR CONTRA ÉL: EL DERECHO PENAL DEL ENEMIGO 94
C) EL FUNDAMENTO FILOSÓFICO DEL DERECHO PENAL DEL ENEMIGO 96
1. Los antecedentes revolucionarios franceses 97
2. El replanteamiento actual y sus causas 99
D) EL CASO PARTICULAR DEL ENEMIGO TERRORISTA 100
E) LA EVOLUCIÓN DEL PENSAMIENTO DE JAKOBS 102
F) EN PARTICULAR, LOS SUPUESTOS EN QUE SE CONCRETARÍA EL DERECHO PENAL DEL ENEMIGO 104
IV. La futilidad de una nueva construcción penal sustantiva en torno a la ideología del enemigo 107
A) SOBRE LAS POSIBILIDADES DE UNA ACEPTACIÓN TEÓRICA DEL CONCEPTO 110
B) LA INDISCUTIBLE NECESIDAD DE NEGAR EL DERECHO PENAL AUTORITARIO EN LA REALIDAD 112
1) El Derecho penal del enemigo es inadmisible por ser un Derecho de excepción 113
2) El Derecho penal del enemigo es inadmisible por ser un Derecho autoritario 114
C) LA INSOSTENIBILIDAD CONSTITUCIONAL DE LA TEORÍA EN EL ÁMBITO PENAL SUSTANTIVO, INCLUSO EN EL PLANO PURAMENTE TEÓRICO 114
1) Por vulneración del principio de igualdad 118
2) Por vulneración del principio de legalidad 118
3) Por vulneración del principio de proporcionalidad 119
4) Por vulneración de otros derechos fundamentales materiales 119
Parte Segunda
LA REALIDAD PROCESAL
I. El alejamiento absoluto del proceso penal vigente respecto al dogma penal 123
A) ¿EXISTE LA DOGMÁTICA PROCESAL PENAL? 123
B) LA INEXISTENCIA DE LA POLÍTICA CRIMINAL EN MATERIA PROCESAL PENAL 128
II. La contracción del Derecho Procesal Penal por su exceso de pragmatismo 135
A) LA INVIABILIDAD DE PROPUESTAS AUTORITARIAS DE REFORMA PROCESAL 136
B) EL EJEMPLO DE LA LUCHA PROCESAL PENAL CONTRA LA DELINCUENCIA ORGANIZADA, Y, EN CONCRETO, CONTRA EL TERRORISMO 143
C) LA ÚNICA Y MÁXIMA PREOCUPACIÓN: LA SOBRECARGA JUDICIAL Y SUS CONSECUENCIAS 166
III. Ejemplos paradigmáticos 199
A) LA INDEPENDENCIA DE UNA FISCALÍA DEPENDIENTE 200
I. Política Criminal y Dogmática Procesal Penal en la regulación de la Fiscalía española 200
II. Las concreciones 205
III. La Fiscalía General del Estado, ¿orgánicamente dependiente del Gobierno, o independiente? 208
IV. El Ministerio Fiscal en el proceso penal, ¿funcionalmente instructor y parte acusadora, o sólo parte acusadora? 214
V. ¿Es acorde esta regulación y esta práctica con la Política Criminal y con la Dogmática Procesal Penal indicada? 221
B) LA CULPABILIDAD DE PERSONAS FICTICIAS 222
I. Política Criminal y Dogmática Procesal Penal en la regulación española de la responsabilidad penal de las personas jurídicas 222
II. La protección constitucional de la persona jurídica investigada o acusada 227
III. Alteraciones posibles en la interpretación de los principios procesales aplicables 240
IV. Una solución compleja: Los modelos de organización y cumplimiento (Compliance) 247
V. ¿Es acorde esta regulación y esta práctica con la Política Criminal y la Dogmática procesal penal indicada 253
C) LA DEGRADACIÓN DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD EN ARAS DEL CONSENSO 255
I. Política Criminal y Dogmática Procesal Penal en la regulación del principio de oportunidad 255
II. El consenso y negociación en España: La conformidad 257
III. Régimen jurídico 259
IV. Problemas reales que presenta 259
V. La práctica 263
VI. ¿Es acorde esta regulación y esta práctica con la Política Criminal y la Dogmática Procesal Penal indicada? 264
D) LA MARCHA ATRÁS EN LA PROHIBICIÓN DE ALCANZAR LA VERDAD A CUALQUIER PRECIO 265
I. Política Criminal y Dogmática Procesal Penal en la regulación de las prohibiciones probatorias en España 265
II. Planteamiento general 266
III. El inicio del cambio hacia el garantismo 271
IV. La tendencia restrictiva antigarantista actual en la jurisprudencia española 283
V. Nuevos actos de investigación tecnológicos y riesgos de prueba prohibida 293
VI. ¿Es acorde esta regulación y esta práctica con la Política Criminal y la Dogmática Procesal Penal indicada? 300
E) LA “POLIZICACIÓN” DE LA INVESTIGACIÓN DEL CRIMEN Y EL ALARMANTE AUMENTO DEL INTERVENCIONISMO PÚBLICO 301
I. Política Criminal y Dogmática Procesal Penal en los nuevos medios tecnológicos para investigar el delito 301
II. La realidad, sus motivos y consecuencias: Consideraciones generales sobre la lucha contra los crímenes más graves y, en paralelo, el notable aumento del intervencionismo público en su investigación 302
III. Su conformidad con los parámetros constitucionales democráticos 310
IV. Un ejemplo de libro: La utilización del gusano informático al amparo del art. 588 septies a) LECRIM 317
V. Crítica general 329
VI. ¿Es acorde esta regulación y esta práctica con la Política Criminal y la Dogmática Procesal Penal indicada? 331
Parte Tercera
EL DESEABLE FUTURO
I. La necesidad urgente de una nueva y distinta Ley de Enjuiciamiento Criminal 335
A) EL COLAPSO DEL SISTEMA: CRISIS, CAUSAS Y NECESIDAD DE CAMBIOS SUSTANCIALES 336
1. El magma que nos sostiene 339
2. El viraje hacia lo absurdo en materia de fines 346
3. Los principios inamovibles, salvo que convenga moverlos 350
II. Las líneas maestras de la reforma integral 365
A) LA DECISIÓN SOBRE EL MODELO A ADOPTAR: A LA BÚSQUEDA DE UN SISTEMA EXTRANJERO O A FAVOR DE UNA EVOLUCIÓN PROPIA 365
B) LA INNECESARIEDAD DE ACOGER EL PRINCIPIO DEL PROCESO LEGALMENTE DEBIDO 376
III. Aspectos orgánicos 385
A) VUELTA AL JUEZ COMARCAL 385
B) CREACIÓN DEL JUEZ PROVINCIAL DE GARANTÍAS 387
C) EVOLUCIÓN DEL JURADO AL ESCABINATO 387
D) ¿DE VERDAD ES ESENCIAL PARA LA DEMOCRACIA QUE EL FISCAL INSTRUYA? 389
E) LA INCARDINACIÓN DE LA FISCALÍA EUROPEA 390
1. La inserción orgánica: Los necesarios cambios estructurales en España 392
2. La inserción procesal: Aspectos concretos fundamentales 397
F) HACIA UNA VERDADERA POLICÍA DE INVESTIGACIÓN DEL CRIMEN (PIC) 404
G) ¿MEJORAS EN EL DERECHO DE DEFENSA, CREACIÓN DE UNA DEFENSA PÚBLICA? 405
H) SUPRESIÓN DE UNA VEZ DE TODOS LOS AFORAMIENTOS, CON PROPUESTA DE REFORMA CONSTITUCIONAL 407
1. La especial protección de la alta autoridad, del alto cargo y del alto funcionario público en España 408
2. Definición de aforamiento 415
3. Clases de aforamientos 416
I) EL ÚLTIMO GRAN PELIGRO: JUEZ ROBOT, INTELIGENCIA ARTIFICIAL E INDEPENDENCIA JUDICIAL 421
1. Sin jueces verdaderamente independientes no hay democracia 423
2. El Estado, garante inicial y final de la independencia judicial 425
3. Un nuevo actor entra en escena: La inteligencia artificial 428
IV. Aspectos procesales 437
A) UN ENTENDIMIENTO CORRECTO DEL PRINCIPIO ACUSATORIO 437
B) LA DIRECCIÓN DE LA INVESTIGACIÓN POR EL MINISTERIO FISCAL 449
C) LAS CONSECUENCIAS DEL ESCABINATO 449
D) EL CONTROL DEL INTERVENCIONISMO PÚBLICO 450
E) UNA MEJOR PROTECCIÓN DE LA MUJER 453
F) PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD: PERSECUCIÓN, NEGOCIACIÓN, TRANSACCIÓN Y REPARACIÓN 454
G) PRUEBA, INDICIOS Y PRESUNCIÓN DE INOCENCIA 456
1. La presunción de inocencia 456
2. El indicio 463
H) ORALIDAD Y SIMPLIFICACIÓN PROCEDIMENTAL 472
I) RELATIVAS A ASPECTOS PROCESALES CONCRETOS 474
Conclusiones. Pragmatismo v. dogmática, o lo que es lo mismo, a la expansión del Derecho penal sigue la contracción del Derecho procesal penal 477
Bibliografía consultada 491