Sinopsis

El objetivo del presente libro colectivo es analizar y valorar si nuestro gobierno corporativo ofrece herramientas adecuadas y eficaces en la proximidad de la insolvencia de las sociedades, no solo cotizadas sino también respecto de sociedades cerradas, que permitan la resolución de eventuales conflictos sociedad-acreedores en dicho contexto, proponiéndose así la construcción de un concepto amplio de aquel que englobe también el denominado tercer conflicto de agencia, en un modo próximo a los modelos anglosajones.

Así mismo, la construcción de un concepto amplio de gobierno corporativo en la proximidad de la insolvencia, puede resultar esencial de un lado en conexión con la transposición a nuestro derecho antes del 17 de julio de 2021, de la Directiva UE 2019/1023 del Parlamento Europeo y del Consejo de 20 de junio de 2019 sobre marcos de reestructuración preventiva, exoneración de deudas y medidas para aumentar la eficiencia de los procedimientos de insolvencia; De otro lado, ello resultara esencial para afrontar la reconstrucción empresarial post-COVID 2019 en Europa y en particular en España, constituyendo la restructuración empresarial, como posible decisión de gobierno corporativo en la proximidad de la insolvencia, un vehículo de resolución de conflictos entre socios, administradores y acreedores, analizándose en esta obra colectiva algunas de las operaciones a través de las que en la práctica se estructura dicha reestructuración: refinanciación de deuda, conversión de deuda en capital y venta de activos esenciales.

Índice

I. CONFLICTOS DE INTERÉS ENTRE SOCIOS, ACREEDORES Y ADMINISTRADORES EN LA PROXIMIDAD DE LA INSOLVENCIA

Karsten Schmidt

I. PLANTEAMIENTO

II. DERECHO CONCURSAL Y DERECHO EMPRESARIAL

III. LA TEORÍA DEL RAYO Y SU CRÍTICA

IV. INTERESES Y DEBERES DE LAS PARTES IMPLICADAS

V. LA DIRECTIVA: INSPIRACIÓN EN EL DERECHO CONCURSAL

VI. UNA PRUEBA DE EFICACIA PARA EL MARCO DE REESTRUCTURACIÓN

VII. CONTROL EN EL JUEGO DE INTERESES: ¿UNA CUADRATURA DEL CÍRCULO?

VIII. «SHIFT OF FIDUCIARY DUTIES»?

IX. TESIS



II. GOBIERNO CORPORATIVO Y REESTRUCTURACIÓN PREVENTIVA: LA DIRECTIVA UE 2019/1023

Juana Pulgar Ezquerra

I. GOBIERNO CORPORATIVO Y CONFLICTOS DE INTERÉS EN LA INSOLVENCIA Y EN SU PROXIMIDAD: LA DIRECTIVA UE 2019/1023 Y ESCENARIO POST-COVID-19

II. GÉNESIS Y ALCANCE DE LA DIRECTIVA UE 2019/1023 SOBRE MARCOS DE REESTRUCTURACIÓN PREVENTIVA

III. ALERTA TEMPRANA Y ACCESO A LA INFORMACIÓN («EARLY WARNING»)

IV. ESTRUCTURA PROCEDIMENTAL DE LOS MECANISMOS DE REESTRUCTURACIÓN PREVENTIVA: PRESUPUESTOS DE APERTURA

V. NEGOCIACIÓN DE PLANES DE REESTRUCTURACIÓN Y SU PROTECCIÓN: LA MORATORIA

VI. EL NOMBRAMIENTO DE UN ADMINISTRADOR EN MATERIA DE REESTRUCTURACIÓN

VII. LA FORMACIÓN DE CLASES DE ACREEDORES

VIII. REESTRUCTURACIÓN ACORDADA VERSUS REESTRUCTURACIÓN FORZOSA

IX. LA PROTECCIÓN DE LA FINANCIACIÓN DE LA REESTRUCTURACIÓN: «NUEVA FINANCIACIÓN» Y «FINANCIACIÓN INTERINA»

X. OBLIGACIONES DE LOS ADMINISTRADORES EN LA PROXIMIDAD DE LA INSOLVENCIA

XII. LA TRANSPOSICIÓN AL DERECHO ESPAÑOL DE LA DIRECTIVA SOBRE MARCOS PREVENTIVOS DE REESTRUCTURACIÓN



III. NOCIÓN DE GOBIERNO CORPORATIVO Y SU PAPEL EN LA CRISIS EMPRESARIAL

Javier Megías López

I. INTRODUCCIÓN

II. HISTORIA RECIENTE DEL DEBATE SOBRE EL GOBIERNO CORPORATIVO

III. NOCIÓN DE GOBIERNO CORPORATIVO

IV. FUNCIÓN DEL GOBIERNO CORPORATIVO: LOS TRES GRANDES CONFLICTOS DE INTERÉS O PROBLEMAS DE AGENCIA

V. EL GOBIERNO CORPORATIVO EN SITUACIÓN DE CRISIS: INSOLVENCY GOVERNANCE



IV. SITUACIONES PRÓXIMAS A LA INSOLVENCIA Y VIABILIDAD EMPRESARIAL

Alfredo Muñoz García

I. INTRODUCCIÓN

II. DESEQUILIBRIO PATRIMONIAL E INSOLVENCIA

III. APROXIMACIÓN A UNA DELIMITACIÓN DE SITUACIONES PRÓXIMAS A LA INSOLVENCIA. LA NECESIDAD DE UN RÉGIMEN DE ALERTAS TEMPRANAS



V. DILIGENCIA E INTERÉS SOCIAL EN LA PROXIMIDAD A LA INSOLVENCIA

Eva Recamán Graña

I. INTRODUCCIÓN. ADMINISTRACIÓN DILIGENTE Y SOCIEDADES EN CRISIS

II. RELEVANCIA DE LA DELIMITACIÓN DEL CONCEPTO DE «PROXIMIDAD A LA INSOLVENCIA»

III. INTERÉS SOCIAL Y DILIGENCIA DE LOS ADMINISTRADORES EN ESCENARIOS DE CRISIS EMPRESARIAL. ESPECIAL REFERENCIA AL DUTY SHIFTING

IV. LA DILIGENCIA COMO PROGRAMA DE DEBERES



VI. LA REGLA DE PROTECCIÓN DE LA DISCRECIONALIDAD EMPRESARIAL EN LA PROXIMIDAD A LA INSOLVENCIA

Cristina Guerrero Trevijano

I. INTRODUCCIÓN

II. LOS INTERESES DIGNOS DE TUTELA EN LA PROXIMIDAD A LA INSOLVENCIA

III. LA DISCRECIONALIDAD DE LOS ADMINISTRADORES EN LA PROXIMIDAD A LA INSOLVENCIA

IV. ANÁLISIS DE LA BUSINESS JUDGMENT RULE EN LA PROXIMIDAD A LA INSOLVENCIA

V. EXTENSIÓN DE LA PROTECCIÓN DE LA BUSINESS JUDGMENT RULE A SUJETOS DISTINTOS AL ADMINISTRADOR EN LA PROXIMIDAD A LA INSOLVENCIA

VI. CONSIDERACIONES FINALES



VII. DISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS ENTRE LOS ÓRGANOS DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL EN ACTIVO EN SITUACIONES DE INSOLVENCIA ACTUAL E INMINENTE

Antonio Roncero Sánchez

I. DISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS ENTRE ÓRGANOS EN LAS SOCIEDADES DE CAPITAL Y SITUACIÓN ECONÓMICA DE LA SOCIEDAD

II. COMPETENCIA ORGÁNICA PARA LA ADOPCIÓN DE DECISIONES EN SITUACIÓN DE INSOLVENCIA. LA DECISIÓN SOBRE LA SOLICITUD DE DECLARACIÓN DE CONCURSO

III. REVISIÓN DEL RÉGIMEN DE DISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS ENTRE ÓRGANOS Y DEFINICIÓN DE LOS CRITERIOS DE ACTUACIÓN DE ADMINISTRADORES Y SOCIOS EN EL CONTEXTO DEL SANEAMIENTO DE SOCIEDADES EN CRISIS



VIII. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES EN LA PROXIMIDAD DE LA INSOLVENCIA

Jesús Quijano González

I. INTRODUCCIÓN Y PLANTEAMIENTO

II. LA RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES EN LAS DIVERSAS SITUACIONES



IX. LA REMUNERACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES DE EMPRESAS EN CRISIS

Fernando Marín de la Bárcena

I. INTRODUCCIÓN

II. EL PRINCIPIO DE REMUNERACIÓN ADECUADA

III. LA REMUNERACIÓN DE ADMINISTRADORES DE EMPRESAS EN CRISIS

IV. CONCLUSIONES



X. LA POSICIÓN JURÍDICA DEL SOCIO Y SU RESPONSABILIDAD EN SITUACIÓN DE PREINSOLVENCIA DE LA SOCIEDAD

Santiago Senent Martínez

I. LA POSICIÓN JURÍDICA DEL SOCIO EN LA SOCIEDAD MERCANTIL

II. RESPONSABILIDAD DERIVADA DE LA OBLIGACIÓN DE REALIZAR LA APORTACIÓN AL CAPITAL SOCIAL

III. OBLIGACIÓN DE ADECUAR EL EJERCICIO DE LOS DERECHOS POLÍTICOS AL INTERÉS SOCIAL EN SITUACIÓN DE PREINSOLVENCIA

IV. LA RESPONSABILIDAD DEL SOCIO DE CONTROL

V. LA RESPONSABILIDAD DEL SOCIO EN CASO DE CALIFICACIÓN CULPABLE DEL CONCURSO

VI. CONSIDERACIONES CRÍTICAS



XI. PACTOS PARASOCIALES EN LA PROXIMIDAD A LA INSOLVENCIA

David Pérez Millán

I. INTRODUCCIÓN

II. PACTOS PARASOCIALES, PERSONAS ESPECIALMENTE RELACIONADAS CON EL DEUDOR Y PERSONAS AFECTADAS POR LA CALIFICACIÓN DEL CONCURSO

III. PACTOS PARASOCIALES Y PARTICIPACIÓN EN EL INTERÉS O RIESGO EMPRESARIAL

IV. PACTOS PARASOCIALES Y ADMINISTRACIÓN DE HECHO



XII. EL DERECHO DE INFORMACIÓN DEL SOCIO EN LA PROXIMIDAD DE LA INSOLVENCIA

M.ª Teresa Martínez Martínez

I. INTRODUCCIÓN

II. LA DIFÍCIL DELIMITACIÓN DEL ESCENARIO DE «PROXIMIDAD DE LA INSOLVENCIA»

III. LOS SUPUESTOS DE ACTUACIÓN DE LA JUNTA GENERAL, LA POSICIÓN DE LOS SOCIOS Y EL DERECHO DE INFORMACIÓN EN LA PROXIMIDAD A LA INSOLVENCIA EN EL DERECHO ESPAÑOL

IV. LA (INÉDITA) POSICIÓN DE LOS SOCIOS ANTE LOS ACUERDOS DE REESTRUCTURACIÓN PREVENTIVA EN LA DIRECTIVA (UE) 2019/1023



XIII. REPARTO DE DIVIDENDOS Y PREINSOLVENCIA

Isabel Fernández Torres

I. INTRODUCCIÓN

II. EL SISTEMA LEGAL DE REPARTO DE DIVIDENDOS EN LA LSC

III. RESCISIÓN CONCURSAL Y REPARTO DE DIVIDENDOS

IV. CONCLUSIÓN



XIV. DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN Y CANCELACIÓN REGISTRAL

M.ª Sagrario Navarro Lérida

I. CAUSA DISOLUTORIA Y PROXIMIDAD A LA INSOLVENCIA

II. PROCEDIMIENTO DE LIQUIDACIÓN

III. CANCELACIÓN REGISTRAL. LA PERSONALIDAD JURÍDICA RESIDUAL



XV. CUESTIONES DE GOBIERNO CORPORATIVO EN TORNO A LOS ACUERDOS DE REFINANCIACIÓN HOMOLOGADOS

Andrés Gutiérrez Gilsanz

I. INTRODUCCIÓN

II. REFINANCIACIÓN O REESTRUCTURACIÓN

III. CONTEMPLACIÓN POR LOS ADMINISTRADORES SOCIETARIOS DEL INTERÉS DE LOS ACREEDORES EN EL PRECONCURSO

V. IMPLICACIÓN DE LOS SOCIOS EN LA REFINANCIACIÓN COLECTIVA HOMOLOGADA



XVI. CONVERSIÓN DE DEUDA EN CAPITAL Y ACUERDOS DE REFINANCIACIÓN

José Carlos González Vázquez

I. CONSIDERACIONES GENERALES

II. ASPECTOS GENERALES DE LA CONVERSIÓN DE CRÉDITOS EN CAPITAL SOCIAL

III. EL AUMENTO DE CAPITAL POR CONVERSIÓN DE CRÉDITOS EN EL MARCO DE ACUERDOS DE REESTRUCTURACIÓN DE DEUDAS

IV. PROPUESTAS DE REFORMA LEGISLATIVA A LA LUZ DE LA DIRECTIVA 2019/1023/UE



XVII. ACTIVOS ESENCIALES, CONCURSO Y REESTRUCTURACIONES

Fco. Javier Arias Varona

I. PLANTEAMIENTO

II. LA DISPOSICIÓN DE ACTIVOS ESENCIALES EN LAS REESTRUCTURACIONES Y EL CONCURSO

III. LA COMPETENCIA DE LA JUNTA GENERAL PARA LA DISPOSICIÓN DE ACTIVOS ESENCIALES DE SOCIEDADES EN DIFICULTADES

IV. APUNTES SOBRE LOS PROBLEMAS DE COORDINACIÓN DE LA REGLA SOCIETARIA Y LAS NORMAS CONCURSALES Y PRECONCURSALES



XVIII. LAS TOMAS DE CONTROL CONTRACTUALES EN LAS SOCIEDADES COTIZADAS: LA DIRECTIVA SOBRE MARCOS DE REESTRUCTURACIÓN PREVENTIVA Y EL DERECHO SOCIETARIO (OPAS)

Reyes Palá Laguna

I. INTRODUCCIÓN

II. LIMITACIONES EN LA ADQUISICIÓN DEL CONTROL DE UNA COTIZADA POR INVERSORES EXTRANJEROS, SEA POR LA FORMULACIÓN DE UNA OPA SEA EN EL MARCO DE UN PLAN DE REESTRUCTURACIÓN PREVENTIVA

III. PRECEDENTES DE LA ELUSIÓN DEL DERECHO SOCIETARIO: LA RECUPERACIÓN Y RESOLUCIÓN DE ENTIDADES FINANCIERAS

IV. LA FORMULACIÓN DE UNA OPA SOBRE UNA COTIZADA EN DIFICULTADES FINANCIERAS

V. CONCLUSIONES



XIX. POSICIÓN Y RESPONSABILIDAD DE LOS PROXY ADVISORS EN LA PROXIMIDAD DE LA INSOLVENCIA

Luz M.ª García Martínez

I. LA CONSOLIDACIÓN DE LA EXTERNALIZACIÓN DEL SENTIDO DEL EJERCICIO DEL VOTO

II. EL ROL DE LOS ASESORES DE VOTO EN SOCIEDADES EN CRISIS

III. UNA REVISIÓN DE LOS ELEMENTOS QUE DESVIRTÚAN LA IDONEIDAD DE LAS RECOMENDACIONES DE VOTO

IV. LA INMUNIDAD RELATIVA DEL PROXY ADVISOR: ANÁLISIS DE LA EXIGENCIA DE RESPONSABILIDAD POR SU RECOMENDACIÓN



XX. LOS GRUPOS DE SOCIEDADES EN LA PROXIMIDAD DE LA INSOLVENCIA: APROXIMACIÓN A LOS INSTITUTOS PRECONCURSALES A DISPOSICIÓN DE LA POLÍTICA FINANCIERA UNITARIA

Mónica Fuentes Naharro

I. PLANTEAMIENTO Y DELIMITACIÓN DEL TRABAJO

II. UN APUNTE PRELIMINAR SOBRE UNA CUESTIÓN CONTROVERTIDA: EL CONCEPTO CONCURSAL DE GRUPO DE SOCIEDADES

III. ACUERDOS DE REFINANCIACIÓN Y GRUPOS DE SOCIEDADES



XXI. GOBIERNO CORPORATIVO EN GRUPOS MULTINACIONALES EN PROXIMIDAD DE INSOLVENCIA DE UNO DE SUS MIEMBROS

Manuel M.ª Sánchez Álvarez

I. INTRODUCCIÓN

II. CONCEPTO Y CLASES DE GRUPOS

III. COMPETENCIA Y DERECHO APLICABLE A LOS PLANES DE REESTRUCTURACIÓN Y EXONERACIÓN DE DEUDAS

IV. CONDUCTA DE LA DOMINANTE EN LA DOMINADA EN EL DERECHO COMPARADO

V. CONDUCTA DE LA DOMINANTE EN LA DOMINADA EN EL DERECHO ESPAÑOL

VI. LA CONDUCTA DE LA DOMINANTE EN PROXIMIDAD DE LA INSOLVENCIA DE UNA DOMINADA



XXII. GOBIERNO CORPORATIVO DE SOCIEDADES NO COTIZADAS EN LA PROXIMIDAD DE LA INSOLVENCIA

Jorge Viera González

I. PLANTEAMIENTO

II. EL GOBIERNO CORPORATIVO DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL CERRADA COMO PROBLEMA: DESARROLLOS EN EL CONCEPTO DE SOCIEDAD CERRADA

III. SOCIEDADES CERRADAS Y PEQUEÑAS Y MEDIANAS EMPRESAS: INTERÉS DE EMPRESA E INTERÉS DEL SOCIO: ¿DEBER DE REFINANCIAR LA SOCIEDAD EN LA PROXIMIDAD DE UNA SITUACIÓN DE INMINENTE INSOLVENCIA?

IV. EL MODELO DE SOCIEDAD NO COTIZADA EN LAS RECOMENDACIONES DE CÓDIGO DE BUEN GOBIERNO

V. LA SOCIEDAD CERRADA EN LA PROXIMIDAD DE LA INSOLVENCIA: EL MODELO DE GOBIERNO CORPORATIVO DE LAS PYMES EN LA DIRECTIVA 2019/1023 DE REESTRUCTURACIONES TEMPRANAS

VI. CONCLUSIONES: LOS DISTINTOS FACTORES QUE DETERMINAN EL DISEÑO DEL MODELO DE GOBIERNO CORPORATIVO DE UNA SOCIEDAD CERRADA